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1、試析好意施惠行為的性質(zhì)論文.freelanAgreement），指由兩個或兩個以上當(dāng)事人達(dá)成的在法律上沒有強(qiáng)制力而僅對個人的道義上有拘束力的協(xié)議。二、好意施惠行為的法律性質(zhì)（一）與法律行為的區(qū)別大多數(shù)的學(xué)者均認(rèn)為不是法律行為，主要理由有：（1）好意施惠行為缺乏效果意思。效果意思即行為人欲依其表示發(fā)生特定法律效果并愿受法律拘束的意思。好意施惠的行為人無受其拘束的意思，不能由之產(chǎn)生法律上的權(quán)利或義務(wù)。施惠關(guān)系（Geflligkeitsverhltnisse）不屬于法律之范圍，無拘束力。例如某甲陪同某乙逛街，此行為在兩者間不產(chǎn)生債之關(guān)系，雙方并沒有受法律拘束的意思表示。甲隨時可以離開，而不存在違約
2、，更無不完全給付的問題，只可能對雙方信用或感情產(chǎn)生影響。在通常情況下，好意施惠的行為人不會對法律約束作實際的思考，除非出現(xiàn)了麻煩，如一方當(dāng)事人受到損害。不過好意施惠的行為人一般不會想到今后會出現(xiàn)這些麻煩，如果他想到這一點(diǎn)，那么他很可能不會去做了。例如要是想到順路帶人會出現(xiàn)麻煩，開車人就不可能幫助要搭便車的人。因此，在許多情況下，認(rèn)為當(dāng)事人具有受法律約束的意思，是一種缺乏實際基礎(chǔ)的擬制。（2）法律不調(diào)整人際關(guān)系方面的問題。人與人在交往過程中，會有許多社交往來，如愛情、友情等，而這些法律無從進(jìn)行調(diào)整。受邀參加聚會、陪同吃飯逛街等行為的目的是娛樂或增進(jìn)感情，法律對這些行為無法加諸強(qiáng)制力，更無損害賠
3、償?shù)鹊倪m用空間。與此相反，認(rèn)為是法律行為主要理由是：好意施惠以增進(jìn)情誼為目的，但“法律不問動機(jī)”，所以在好意施惠性質(zhì)的判定中不能因該動機(jī)就推斷行為人缺乏法律效果意思。筆者不同意此觀點(diǎn)，“法律不問動機(jī)”這句話沒有錯，增進(jìn)情誼也確實是好意施惠行為的一個動機(jī)，但它同時也是行為想要產(chǎn)生的一種效果，行為人僅僅是為了達(dá)到此效果而為好意施惠，所以不能單純以法律不問動機(jī)全盤否定行為人的主觀意思，徑直認(rèn)定行為人有受法律約束的意思。（二）與事實行為的區(qū)別好意施惠行為與事實行為都不以意思表示為要素，對當(dāng)事人的主體資格也不作任何要求。但兩者在法律效果的強(qiáng)制性上不同，事實行為有權(quán)利義務(wù)效果法定性的特點(diǎn)，行為人的主觀方
4、面不影響法律后果的發(fā)生，一旦行為符合事實行為的構(gòu)成要件，就會在當(dāng)事人間產(chǎn)生法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而好意施惠人不以產(chǎn)生此種法律關(guān)系為目的，主觀上沒有受法律約束的意思，行為人為施惠行為后，不會產(chǎn)生法定后果，法律也不會在當(dāng)事人間產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系。（三）與無因管理的區(qū)別無因管理是指沒有法定或約定義務(wù)，為避免利益遭受損失，自愿管理他人或為他人提供服務(wù)的行為。其與好意施惠的區(qū)別主要有以下幾點(diǎn)：（1）無因管理的情況下，管理人事先沒有受到本人的請求，常常在不知曉本人的情形下為管理行為。而好意施惠中施惠方對要施惠的對象往往知曉。（2）無因管理中，管理人在管理事務(wù)后，對本人享有必要費(fèi)用或有益費(fèi)用的請求權(quán)。但好意
5、施惠中，施惠方在做出施惠行為后，不能以對方獲利無法律上原因為由主張不當(dāng)?shù)美?，更無報酬請求權(quán)。（3）無因管理，因其對國家和他人利益的有益性而被認(rèn)定為是一種合法行為，所以一旦成立無因管理，即排斥侵權(quán)行為的適用。而好意施惠成立后，并不排斥侵權(quán)行為的構(gòu)成。（4）無因管理中，管理人管理事務(wù)的行為是自發(fā)而主動地做出的。而好意施惠中施惠人可能是主動做出施惠行為，也可能是因另一方的請求做出的。（四）與無償契約的區(qū)別好意施惠與無償契約均具有無償性和施惠性的特點(diǎn)。主要有以下幾個方面區(qū)別：（1）行為的目的不同。訂立無償契約的雙方為設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系，有受法律約束的意思。而在好意施惠行為，行為人以增進(jìn)情誼為目的，無設(shè)
6、立法律上權(quán)利義務(wù)的意思。（2）法律對二者的要求不同。好意施惠關(guān)系中因欠缺效果意思，行為沒有法律約束力。故施惠方不依約履行施惠行為時，受惠方無請求履行的權(quán)利。而無償契約生效后，當(dāng)事人間就存在著法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，當(dāng)給付方不履行給付義務(wù)時，相對方有權(quán)請求其繼續(xù)履行，同時也享有違約損害賠償?shù)葯?quán)利。（3）行為內(nèi)容的明確性不同。無償契約同其他契約一樣，當(dāng)事人通常會對契約的履行地、履行時間、履行方式等做出具體明確的約定。而好意施惠關(guān)系中，雙方的約定往往是模糊的不確定的，不會事無巨細(xì)的的協(xié)商和明確。根據(jù)上面的區(qū)別，結(jié)合現(xiàn)實情況，在面對一個模棱兩可的行為時，我們大致可以從以下幾個方面加以判斷：（1）判斷雙
7、方是否欠缺締約合意。好意施惠的最大特征就是當(dāng)事人之間欠缺法律效果意思，行為人在為行為時，無設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系和受法律約束的意思。而無償契約則存在明確的設(shè)立權(quán)利義務(wù)關(guān)系的締約合意。如：甲是乙地人，丙開車到乙地辦公，因為甲想回家，丙便答應(yīng)讓甲同乘。此時丙究竟與甲成立好意施惠還是無償契約，無法判明。有學(xué)者認(rèn)為不受法律拘束的意思，當(dāng)事人得明示之，如表示其所受約定乃數(shù)“君子協(xié)定”。但如果將“明示”作為成立好意施惠的必要條
