論跨國銀行破產(chǎn)中的單一實(shí)體原則

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1、論跨國銀行破產(chǎn)中的單一實(shí)體原則內(nèi)容摘要單一實(shí)體原則是解決跨國銀行破產(chǎn)的一種新的思路和原則。它把跨國銀行位于世界各地的資產(chǎn)和分支機(jī)構(gòu)作為一個(gè)統(tǒng)一的實(shí)體進(jìn)行破產(chǎn)清算，力求該行位于全球的債權(quán)人都夠按照順序公平受償。本文簡述了單一實(shí)體原則的主要內(nèi)容，分析了在各國的破產(chǎn)法和銀行法種運(yùn)用單一實(shí)體原則可能出現(xiàn)的問題。美國《統(tǒng)一破產(chǎn)法》中的304條是在國內(nèi)法中運(yùn)用單一實(shí)體原則的一個(gè)大膽的嘗試，本文通過一個(gè)案例來分析304條對單一實(shí)體原則的體現(xiàn)與保留。最后，結(jié)合我國的實(shí)際情況簡述單一實(shí)體原則對我國立法的啟示。關(guān)鍵詞跨國銀行單一實(shí)體主要程序輔助程序債務(wù)超過跨國銀行一般被理解為在一個(gè)以上的國家設(shè)有分

2、支機(jī)構(gòu)的銀行。其獨(dú)特的組織形式是一個(gè)總部和在不同的國家的分支機(jī)構(gòu)所組成。這不同于有子公司的集團(tuán)企業(yè)，因?yàn)榭鐕y行的分支機(jī)構(gòu)總是有整個(gè)公司實(shí)體資金的支持.1990年國際商業(yè)信用銀行（BCCI）的崩潰所證實(shí)的近年來國際性銀行破產(chǎn)的經(jīng)歷，說明了在全球化的經(jīng)濟(jì)環(huán)境中，將來很有可能有其他跨國銀行因欺詐、管理失誤或者不利的市場情況而破產(chǎn)。由于各國的金融運(yùn)作有顯著的差異，并缺乏處理跨國銀行破產(chǎn)的通行辦法從而給跨國銀行監(jiān)管，以及世界范圍內(nèi)資產(chǎn)的清算及債權(quán)人的公平受償帶來了困難。單一實(shí)體原則一定程度上解決了跨國銀行破產(chǎn)所面臨的法律問題。但該原則也并非萬全之策，在實(shí)際的應(yīng)用中仍然存在問題，目前還沒

3、有國家在其相關(guān)實(shí)體法中完全承認(rèn)該原則。一、單一實(shí)體原則的概述單一實(shí)體原則解決跨國銀行破產(chǎn)的一種新的思路和原則。在銀行破產(chǎn)過程中，減輕破產(chǎn)或破產(chǎn)臨界可能給銀行債權(quán)人和金融體系造成的負(fù)面影響法院和銀行監(jiān)管當(dāng)局努力追求的目標(biāo)。就跨國銀行而言，只有不論其分支機(jī)構(gòu)出于何國境，他們均受到平等對待時(shí)，這一目標(biāo)才有可能實(shí)現(xiàn)?！皢我粚?shí)體”即把跨國銀行作為一個(gè)整體。運(yùn)用于跨國銀行的破產(chǎn)問題即指如果跨國銀行是作為整個(gè)實(shí)體而解散，那么全世界的債權(quán)人，不論他們是總部或是分支機(jī)構(gòu)的債權(quán)人，都可在該訴訟程序中提交請求。依據(jù)單一實(shí)體原則，跨國銀行的破產(chǎn)只應(yīng)該有一個(gè)破產(chǎn)宣告，由一個(gè)破產(chǎn)程序解決世界范圍內(nèi)的針對該

4、銀行的所有債務(wù)的求償要求。全世界的債權(quán)人，不論他們的請求是緣于其與國內(nèi)或是國外的分支機(jī)構(gòu)的交易而起，也不論是依據(jù)國內(nèi)法還是依據(jù)國外法提出的，都應(yīng)該看作是把他們的請求委托于銀行主要辦事機(jī)構(gòu)所在地的政府當(dāng)局。這意味著跨國銀行主要辦事機(jī)構(gòu)所在國（母國）的破產(chǎn)宣告具有完全的國際效力，它往往依賴法院地法（及母國的相關(guān)法律）來調(diào)整一個(gè)完全的破產(chǎn)程序，所有的債權(quán)人都必須在這一程序中提出、證明并實(shí)現(xiàn)他們的求償要求。為搜集該銀行在世界各地的財(cái)產(chǎn)，破產(chǎn)管理人可以在該行有財(cái)產(chǎn)或開設(shè)分支機(jī)構(gòu)的各國國家開始輔助程序。每個(gè)輔助程序所在國的法院都要對主要程序進(jìn)行承認(rèn)并給予相應(yīng)的協(xié)助，適用主要程序所在國的破產(chǎn)

5、法，裁定位于本國的債務(wù)人財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移到主要程序中進(jìn)行分配。筆者認(rèn)為，此處所指的“分支機(jī)構(gòu)”主要指跨國銀行設(shè)立在其他國家或地區(qū)的代表處、分行，對跨國銀行的子行則應(yīng)該分別考慮。按照一般的公司法理論，而其子行或合資銀行則是有一家外國銀行擁有全部或部分股權(quán)并依照東道國的法律登記注冊的銀行，是獨(dú)立于母行之外的法律主體。由于子行與分行的法律地位明顯不同，跨國銀行分行或代表處的資產(chǎn)和負(fù)債應(yīng)當(dāng)并入總行，但其子公司的資產(chǎn)和負(fù)債則通常會保持獨(dú)立不會被并入總行。但是，基于商業(yè)經(jīng)營的現(xiàn)實(shí)，子行通常根據(jù)母行的指示使集團(tuán)利益最大化，整個(gè)跨國銀行是在進(jìn)行一體化經(jīng)營.如果將這樣的子行納入母行的單一實(shí)體中有利于對債

6、權(quán)人的公平保護(hù)。因此，從經(jīng)濟(jì)意義上考慮到母子行之間在破產(chǎn)前的相互關(guān)系，來確定是否將子行納入跨國銀行的統(tǒng)一實(shí)體中進(jìn)行破產(chǎn)清算和分配是一種較為合理和務(wù)實(shí)的方法。再有，龐大的跨國銀行是在地球村中運(yùn)作的，有能力在瞬間通過電子化的方式把資產(chǎn)和資金從一個(gè)辦事處轉(zhuǎn)移到另一個(gè)辦事處，出于公平的考慮，對待債權(quán)人的方式不能依賴于存款所在的機(jī)構(gòu)。對在跨國銀行的破產(chǎn)訴訟中適用單一實(shí)體原則意味著各國轄境內(nèi)的資產(chǎn)與分支機(jī)構(gòu)都要受其母國破產(chǎn)法的控制。從理論上說，該原則有利于主張世界范圍內(nèi)債權(quán)人分配的平等性。因?yàn)榛诖嗽瓌t可以主張通過一個(gè)中心程序，對破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的全球管理和分配，以債務(wù)人的所有財(cái)產(chǎn)對所有債權(quán)人進(jìn)行

7、償付，并可以防止對位于破產(chǎn)宣告以外的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行個(gè)別扣押或欺詐性轉(zhuǎn)讓.以單一實(shí)體的方式的清算，可以聯(lián)合銷售的方式使得清算價(jià)值最大，也就使債權(quán)人的返還值最大化，另外，在全球的基礎(chǔ)上，而不是在當(dāng)?shù)氐幕A(chǔ)上解決破產(chǎn)問題，能夠通過減輕損害的集中度和廣泛分散事件損失的方式減少發(fā)生系統(tǒng)危機(jī)的機(jī)率.在此意義上，單一實(shí)體原則比較符合公平對待所有債權(quán)人的以及迅速有效地管理破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)的目標(biāo)。從國際實(shí)踐的角度來看，這一原則還為有效地處理各國關(guān)于破產(chǎn)實(shí)體法規(guī)定地不同奠定了基礎(chǔ)，有助于跨國銀行破產(chǎn)案件的國際合作。并且，單一