陳興良-刑法學(xué)-筆記-案例

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1、-21-刑法總論講授課件陳興良第一講刑法的概念與特征（一）案例被告人王某于1998年3月7日手持一張信用卡到自動(dòng)取款機(jī)上取款，卡上存在500元人民幣，王某欲取300元。在取款時(shí)由于操作失誤多加了一個(gè)零，取300元變成取3000元。沒(méi)想到，自動(dòng)取款機(jī)并未因操作失誤而拒付，而是果然吐出3000元，使王某大為意外。王某出于好奇，又操作一遍，結(jié)果自動(dòng)取款機(jī)又吐出3000元。此時(shí)，王某已經(jīng)知道自動(dòng)取款機(jī)出現(xiàn)故障，但出于貪心，王某又先后從自動(dòng)取款機(jī)取出人民幣2萬(wàn)元，占為己有。案發(fā)后，王某認(rèn)為又不是我到銀行去偷錢(qián)，是自動(dòng)取款機(jī)把錢(qián)主動(dòng)送給我，王某的辯護(hù)律師也認(rèn)為這是一個(gè)不當(dāng)?shù)美膯?wèn)題，屬于民法

2、調(diào)整的行為，不構(gòu)成刑法中的犯罪。那么，本案到底是民法中的不當(dāng)?shù)美€是刑法中的犯罪呢？（二）刑法的概念和特征1．刑法的概念刑法是規(guī)定犯罪和刑罰及其罪刑關(guān)系的法律。具體地說(shuō)，刑法是以國(guó)家名義規(guī)定什么行為是犯罪，并給犯罪人以何種刑罰處罰的法律。2．刑法的特征刑法作為一個(gè)部門(mén)法，具有以下特征：（1）公法的特征法律有公法與私法之分，公法是涉及公共利益，尤其是國(guó)家利益的法律；私法是涉及私人利益的法律。在公法關(guān)系中，國(guó)家和個(gè)人處于法律上的從屬地位，而在私法關(guān)系中，公民之間或者法人之間以及公民和法人之間處于法律上的平等地位。刑法作為一種公法，個(gè)人處于受?chē)?guó)家權(quán)力支配的地位，只要主體的行為觸犯刑律構(gòu)

3、成犯罪，就應(yīng)當(dāng)受到司法機(jī)關(guān)的刑事追究。（2）刑事法的特征刑事法是與民事法、行政法相對(duì)應(yīng)的概念，凡與犯罪有關(guān)的一切法律，均可稱(chēng)為刑事法。因此，刑事法包括刑法、刑事訴訟法、監(jiān)獄法等。（3）強(qiáng)行法的特征強(qiáng)行法是與任意法相對(duì)應(yīng)的概念，任意法具有意思自治的性質(zhì)，法律允許法律關(guān)系參加者自己確定相互之間的權(quán)利義務(wù)的具體內(nèi)容。而強(qiáng)行法則是必須強(qiáng)制執(zhí)行的法律。在刑法中，某一行為一旦構(gòu)成犯罪，除少數(shù)告訴才處理的犯罪以外，一律應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任，不允許私了，因而具有強(qiáng)行法的特征。（三）刑法的分類(lèi)刑法可以分為：1．刑法典2．單行刑法3．附屬刑法（四）我國(guó)刑法的制定過(guò)程我國(guó)1949年至1979年30年間沒(méi)有

4、刑法，只是在建國(guó)初期有三個(gè)單行刑法：《懲治反革命條例》、《懲治貪污條例》和《懲治妨害國(guó)家貨幣條例》。1979年7月1日頒布第一部刑法，1980年1月1日開(kāi)始實(shí)施。1980年至1997年，先后頒布了24個(gè)單行刑法，對(duì)刑法進(jìn)行修改補(bǔ)充。1997年3月14日對(duì)刑法進(jìn)行修訂，頒布了1997年刑法，也就是現(xiàn)行刑法?，F(xiàn)行刑法共計(jì)452條，規(guī)定了314個(gè)罪名。1998年起，全國(guó)人大常委會(huì)又頒布了1個(gè)單行刑法和5個(gè)刑法修正案，此外還頒布了8個(gè)立法解釋。（五）案例的分析意見(jiàn)王某第一次獲得3000元人民幣，是操作失誤所致，具有不當(dāng)?shù)美再|(zhì)，但后來(lái)他明知自動(dòng)取款機(jī)發(fā)生故障，還多次取款，這是利用自動(dòng)取款

5、機(jī)的故障進(jìn)行盜竊的行為，數(shù)額較大，其行為已經(jīng)構(gòu)成盜竊罪。由此可見(jiàn)，王某的行為已經(jīng)觸犯刑律，應(yīng)當(dāng)追究刑事責(zé)任。-21--21-第二講罪刑法定原則（一）案例2003年1月至8月，被告人李寧為營(yíng)利，先后與他人預(yù)謀，采取張貼廣告、登報(bào)的方式招聘男青年做“公關(guān)人員”，并制定了《公關(guān)人員管理制度》。李寧指使他人對(duì)公關(guān)先生進(jìn)行管理，并在其經(jīng)營(yíng)的“金麒麟”、“廊橋”及“正麒”酒吧內(nèi)將多名“公關(guān)先生”多次介紹給男性顧客，由男性顧客將“公關(guān)人員”帶至南京市“新富城”大酒店等處從事同性賣(mài)淫活動(dòng)。關(guān)于本案，辯護(hù)人提出，刑法及相關(guān)司法解釋對(duì)同性之間的性交易是否構(gòu)成賣(mài)淫未作明文規(guī)定，而根據(jù)有關(guān)辭典的解釋?zhuān)u(mài)

6、淫是指“婦女出賣(mài)肉體”的行為。因此，組織男性從事同性賣(mài)淫活動(dòng)的，不屬于組織“賣(mài)淫”，依照罪刑法定原則，李寧的行為不構(gòu)成犯罪。而法院認(rèn)為，賣(mài)淫就其常態(tài)而言，雖是指女性以營(yíng)利為目的，與不特定男性從事性交易的行為；但隨著立法的變遷，對(duì)男性以營(yíng)利為目的，與不特定女性從事性交易的行為，也應(yīng)認(rèn)定為賣(mài)淫。對(duì)賣(mài)淫作如上界定，并不違背罪刑法定原則。問(wèn)題：如何理解罪刑法定原則？（二）罪刑法定原則的概念我國(guó)刑法第3條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒(méi)有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑?！弊镄谭ǘㄔ瓌t的基本含義是法無(wú)明文規(guī)定不為罪。1979年刑法規(guī)定了類(lèi)推制度，到1997年刑法

7、確立罪刑法定原則，這是我國(guó)刑法進(jìn)步的表現(xiàn)。（三）罪刑法定原則的基本要求1．法定化2．明確化（四）罪刑法定原則的適用1．正確理解法律的明文規(guī)定，法律規(guī)定可以分為顯形規(guī)定與隱形規(guī)定。2．正確地解釋法律規(guī)定，根據(jù)可能文義解釋法律。在罪刑法定原則下，刑法解釋有一定限度。李寧案實(shí)際上就是一個(gè)法律解釋問(wèn)題，到底如何理解賣(mài)淫，主觀解釋論與客觀解釋論，應(yīng)當(dāng)根據(jù)客觀情勢(shì)變化對(duì)法律進(jìn)行解釋。3．正確處理法律漏洞。在法律規(guī)定有漏洞的情況，其不利后果不應(yīng)由被告人承擔(dān)，需要通過(guò)完善立法彌補(bǔ)法律漏洞。第三講