法理學(xué)導(dǎo)論-徐永康_考研筆記

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1、第一章法的概念法的特征：1、國(guó)家創(chuàng)制性。法律是由國(guó)家制定或認(rèn)可的，法律來(lái)源于國(guó)家，法律與國(guó)家權(quán)力之間有著內(nèi)在的，不可分割的聯(lián)系。2、特殊規(guī)范性。法律由法律規(guī)范構(gòu)成的，是一種行為規(guī)范，并且有獨(dú)特嚴(yán)密的邏輯結(jié)構(gòu)（假定條件行為模式法律后果）3、普遍適用性。法律是一種普遍適用的社會(huì)規(guī)范，4、國(guó)家強(qiáng)制性。法律是由國(guó)家強(qiáng)制力保證實(shí)施的。法的本質(zhì)：法的本質(zhì)可以概括為以下三個(gè)層次的屬性：國(guó)家意志性（法是國(guó)家意志的表現(xiàn)）階級(jí)性（法是統(tǒng)治階級(jí)意志的體現(xiàn)，是統(tǒng)治階級(jí)作為一個(gè)整體在根本利益一致的基礎(chǔ)上形成的共同意志）物質(zhì)制約性（法所體現(xiàn)的統(tǒng)治階

2、級(jí)意志的內(nèi)容是該階級(jí)物質(zhì)生活條件所決定的）第二章法的作用和法律價(jià)值法律的作用包括規(guī)范作用和社會(huì)作用兩部分。法的規(guī)范作用：1、指引作用，指法律為本人的行為提供了一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)和模式，引導(dǎo)人們選擇合法的行為方式，也可以預(yù)測(cè)到自己在某種情況下應(yīng)選擇何種行為方式。指引有個(gè)別指引和規(guī)范指引兩種，個(gè)別指引是通過(guò)一個(gè)具體的指示就特定的人和情況進(jìn)行引導(dǎo)，規(guī)范指引是通過(guò)一個(gè)一般的規(guī)則就同類的人和情況進(jìn)行引導(dǎo)。法律作為一種行為規(guī)范，它對(duì)人們行為的指引一般是規(guī)范指引。2、預(yù)測(cè)作用，指根據(jù)法律的規(guī)定，人們可以預(yù)先推測(cè)出，在特定情況下別人將會(huì)如何行為以

3、及自己應(yīng)該如何行為。3、評(píng)價(jià)作用，指法律作為一種行為準(zhǔn)則，是判斷衡量他人的行為是否合法的尺度和標(biāo)準(zhǔn)。4、保護(hù)作用，指法律對(duì)合法行為的有效性予以確認(rèn)，保障行為人享有基于合法行為應(yīng)獲得的利益。1、強(qiáng)制作用，指法律對(duì)違法行為的有效性予以否定，并對(duì)違法者進(jìn)行懲罰和制裁。2、教育作用，指法律在對(duì)一般人的行為進(jìn)行指引，預(yù)測(cè)，評(píng)價(jià)，保護(hù)和強(qiáng)制的過(guò)程中，直接或間接地影響著人們的思想，并進(jìn)而影響到人們未來(lái)的行為選擇。法的社會(huì)作用：1、階級(jí)統(tǒng)治作用：法律通過(guò)對(duì)各種社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，以維護(hù)通知階級(jí)的統(tǒng)治地位。主要表現(xiàn)為，法律通過(guò)對(duì)政治，經(jīng)濟(jì)和其

4、他社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，維護(hù)統(tǒng)治階級(jí)在以上領(lǐng)域的統(tǒng)治地位。2、社會(huì)管理作用，法律通過(guò)對(duì)各種社會(huì)關(guān)系的調(diào)整，以管理一般的社會(huì)公共事務(wù)，如維護(hù)人類的基本生存條件，維護(hù)人類社會(huì)的基本生活秩序，促進(jìn)社會(huì)整體發(fā)展，提供一般的社會(huì)保障等等。法的局限：1、法律只能調(diào)整人的外部行為，而不應(yīng)涉及人的思想2、法律只能調(diào)整人的某些行為，而非全部行為3、法律有其固有的不周延性4、法律不可能平等的保護(hù)每一種利益5、法律追求形式合理性，可能犧牲實(shí)質(zhì)合理性6、法律的運(yùn)行需要輔助條件法律價(jià)值：指法律能夠滿足人類、社會(huì)、國(guó)家的需要，這種主客體的需要與滿足關(guān)系就

5、是法律價(jià)值。法律與自由的關(guān)系：1、法律應(yīng)該體現(xiàn)自由，法律作為規(guī)定人們?nèi)绾稳诵袨榈囊?guī)則體系，提供著調(diào)整人們行為和進(jìn)行社會(huì)交往的某種框架，為人們的自由提供了模式。法律必須由人民意志所創(chuàng)立并同人民意志一同產(chǎn)生，真正體現(xiàn)人民自由。2、通過(guò)法律實(shí)現(xiàn)自由，自由之實(shí)現(xiàn)部分取決于憲法和法律的性質(zhì)和規(guī)定，部分取決于法律實(shí)施，后者在更大程度上影響著自由地實(shí)現(xiàn)。3、法律限制自由，法律在實(shí)質(zhì)上市對(duì)自由的保護(hù)，但又是限制自由的工具，這些限制是必要的。法律和正義1、法律意味著對(duì)任意暴力的限制，這是正義的主要內(nèi)容。2、正義對(duì)法律進(jìn)化起了極大的推動(dòng)作用

6、。3、法律也是實(shí)現(xiàn)正義的重要手段。法律與秩序法律與秩序的關(guān)系相當(dāng)密切，秩序是法律最基本的價(jià)值，也是人類活動(dòng)最基本的前提。第三章法的起源和發(fā)展法的產(chǎn)生的標(biāo)志是：國(guó)家的產(chǎn)生，權(quán)力和義務(wù)的分離，訴訟和審判的出現(xiàn)。法的發(fā)展是社會(huì)各種因素綜合作用的結(jié)果，法的發(fā)展有質(zhì)變和量變之分，法的量變是非本質(zhì)的發(fā)展變化，法的質(zhì)變是本質(zhì)的發(fā)展變化。法的歷史類型是按照法的階級(jí)本質(zhì)和它賴以建立的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)對(duì)法律所做的基本分類。法的發(fā)展的必然性和規(guī)律性表現(xiàn)為：社會(huì)基本矛盾運(yùn)動(dòng)的規(guī)律，以社會(huì)革命為條件的規(guī)律，不斷進(jìn)步的規(guī)律，法的繼承的規(guī)律。資本主義法的特征

7、主要表現(xiàn)為三個(gè)原則：私有財(cái)產(chǎn)神圣不可侵犯原則，維護(hù)民主法治，維護(hù)人權(quán)，實(shí)行法治的原則。第四章法系的一般理論法系：由若干國(guó)家和特定地區(qū)具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律體系的總稱。世界上公認(rèn)的法系有五種：東方法律文明中包括中華法系，印度法系，和伊斯蘭法系，西方法律文明中包括大陸法系和普通法系。民法系和普通法系的區(qū)別：1、法律淵源方面的差異，制定法是民法法系的主要法律淵源，普通法系國(guó)家，判例法和制定法是主要的法律淵源。2、法律分類方面的差異，民法法系國(guó)家講法律分為公法和私法，普通法系國(guó)家卻分為普通法與衡平法，實(shí)體法與程序法。3、法

8、典化方面的區(qū)別，民法法系國(guó)家一般在傳統(tǒng)上實(shí)行法典化，而普通法系國(guó)家一般不實(shí)行法典化。4、法律概念，術(shù)語(yǔ)上的差異。5、適用法律技術(shù)方面的差異，民法法系國(guó)家一般實(shí)行演繹推理，而普通法系國(guó)家一般是歸納推理和演繹推理相結(jié)合。6、法律發(fā)展方式上的差異，民法法系國(guó)家的法官只能依法辦案，沒(méi)有創(chuàng)制法律的權(quán)力，而普通法系國(guó)家法官可以造