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《對專利法在實質(zhì)審查部分有關(guān)修改的思考和建議》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在學(xué)術(shù)論文-天天文庫。
1、對專利法在實質(zhì)審查部分有關(guān)修改的思考和建議2008年12月27日，第十一屆全國人大常委會第六次會議通過了《關(guān)于修改的決定》，并宣布第三次修改后的《專利法》自2009年10月1日起施行，接著《專利法實施細(xì)則》（以下簡稱細(xì)則）在2010年2月1日起施行。這是中國專利制度發(fā)展史上又一個重要的里程碑，標(biāo)志著中國專利制度的發(fā)展進(jìn)入日臻完善的新階段。為了促進(jìn)我國經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展，提高我國自主創(chuàng)新能力，專利法第四次修改已經(jīng)提上日程，2012年國家知識產(chǎn)權(quán)局頒布的征求意見稿主要涉及了與執(zhí)法相關(guān)的六個方面。但是對于法條涉及的與確權(quán)有關(guān)的內(nèi)容尚未提及。筆者基于實質(zhì)審查程序中專利法修改前后的
2、變化，重點分析了其在實質(zhì)審查程序中的重大變化，并且發(fā)現(xiàn)，該幾條的修改均與駁回條款相關(guān)，且該幾個法條的內(nèi)容并未發(fā)生實質(zhì)變化，只是體現(xiàn)在法律地位的變化，即從細(xì)則上升為法，而駁回條款中的細(xì)則20.2、細(xì)則43.1在該次修改中并未寫入法，至此，筆者對為何作此修改的原因作出了進(jìn)一步的分析，并且提出了一些新的觀點，希望對專利法的修改提供一些可參考的意見。一、實質(zhì)審查相關(guān)重要法條的修改分析92009年的專利法涉及了對法2條、法9條、法22條、法26條的修改，其修改的方向也比較一致（法22條除外，其主要是更加嚴(yán)謹(jǐn)清晰），都是將原來寫在細(xì)則中的相關(guān)規(guī)定補(bǔ)入了相應(yīng)的法條中，即：原細(xì)則2
3、.1補(bǔ)入法2、原細(xì)則13.1補(bǔ)入法9、原細(xì)則20.1補(bǔ)入法26.4；上述幾個法條的修改均涉及了駁回條款。而在細(xì)則第53條可以駁回的情形中，除細(xì)則20.2、細(xì)則43.1之外，全部補(bǔ)入了立法地位較高的專利法中予以規(guī)定。那么，該種修改的原因又是什么呢？2009年修改的法及其細(xì)則已經(jīng)實施4年左右的時間，目前實審中各法條的操作已經(jīng)趨于順暢，為了更加清晰地得出修改的宗旨，筆者就現(xiàn)行的法及其細(xì)則關(guān)于上述修改的目的和原因進(jìn)行了深入的理解與思考。二、相關(guān)法條修改的原因分析1、法及其細(xì)則的關(guān)系《專利法》是由全國人大常委會制定的專利法律，其是規(guī)范專利活動的最基本的法律，在整個專利法律體系
4、中具有最高的法律效力。9《專利法實施細(xì)則》是由國務(wù)院批準(zhǔn)的專利行政法規(guī)，其要根據(jù)《專利法》的立法原則和精神，對《專利法》內(nèi)容作進(jìn)一步的細(xì)化，對專利活動中需要通過立法予以明確而《專利法》未予明確，以及《專利法》未作詳細(xì)規(guī)定的內(nèi)容作出進(jìn)一步的明確和具體，以增強(qiáng)《專利法》的可操作性。即：兩者是上位法與下位法的關(guān)系，法的地位高于細(xì)則，細(xì)則要在法的基礎(chǔ)上對其進(jìn)行明確和具體。2、駁回的重要性駁回是對一份發(fā)明專利申請能否獲得專利權(quán)的完全否定，對申請人而言關(guān)系重大。一旦審查員發(fā)出駁回決定，一份專利申請就只能進(jìn)行復(fù)審等后續(xù)法律程序，不但要增加很多經(jīng)濟(jì)負(fù)擔(dān)，還會增加很多額外的工作。而且
5、，細(xì)則53條指出的應(yīng)對予以駁回的情形中所涉及的各個駁回條款對申請人來講同樣重要，都是其專利法否定的法律依據(jù)。那么，是否應(yīng)當(dāng)將全部駁回條款均寫在地位同等的法條中呢？通過前述分析發(fā)現(xiàn)：除細(xì)則20.2以及細(xì)則43.1外其他駁回條款均在此次修改中寫入了專利法中，下面筆者從自己的理解以及實踐經(jīng)驗出發(fā)，分別針對該兩個條款未寫入法的原因進(jìn)行分析。3、關(guān)于細(xì)則20.2（原細(xì)則21.2）（1）細(xì)則20.2：獨立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)從整體上反應(yīng)發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)方案，記載解決技術(shù)問題的必要技術(shù)特征。9該規(guī)定是對獨立權(quán)利要求的撰寫要求，其要求獨立權(quán)利要求應(yīng)該從整體上反映出某技術(shù)方案，包含所要解
6、決的技術(shù)問題需要的必要技術(shù)特征，以區(qū)別于背景技術(shù)中的其他方案，是獨立權(quán)利要求應(yīng)當(dāng)滿足的最低標(biāo)準(zhǔn)。“從整體上”包括兩個含義：第一，從權(quán)利要求的整個技術(shù)方案來看，是否反映發(fā)明或?qū)嵱眯滦偷募夹g(shù)方案；第二，對必要技術(shù)特征的判斷基于說明書的包括背景技術(shù)和實施例部分的整體，要考慮說明書描述的整體內(nèi)容。（2）法26.4：權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，清楚、簡要地限定要求專利保護(hù)的范圍。該法條將原來分列于法和細(xì)則中對權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)滿足的規(guī)定合并至一個法條，對權(quán)利要求提出了整體的實質(zhì)性要求，并對權(quán)利要求做出了總的規(guī)定。權(quán)利要求必須滿足兩方面的要求：第一，權(quán)利要求書應(yīng)當(dāng)以說明書為依據(jù)，
7、即：同一申請文本中權(quán)利要求的保護(hù)范圍與說明書及其附圖公開的內(nèi)容相適應(yīng)，權(quán)利要求書中的每一項權(quán)利要求所要求保護(hù)的技術(shù)方案應(yīng)當(dāng)是所屬技術(shù)領(lǐng)域的技術(shù)人員能夠從說明書中充分公開的內(nèi)容得到或概括得出的技術(shù)方案，并且不得超出說明書公開的范圍。9權(quán)利要求以說明書為依據(jù)，除了“得到”之外還可以“概括得出”?！暗玫健笔侵刚f明書中直接記載的技術(shù)方案或者是從說明書中直接記載的技術(shù)方案中唯一得出的技術(shù)方案；“概括得出”是指可以從說明書公開的實施方式中能夠合理預(yù)測的所有等同替代方式或者明顯變形方式，但不得超出說明書公開的范圍，這就可以使申請人在合理的情況下獲得更寬的保護(hù)范圍以鼓勵發(fā)明創(chuàng)造
