論析律師信義義務(wù)

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1、論析律師信義義務(wù)論文關(guān)鍵詞：律師信義義務(wù)；經(jīng)濟(jì)自由；激勵(lì)機(jī)制　　論文摘要：律師的信義義務(wù)是律師在基于當(dāng)事人委托而與其形成的信賴關(guān)系中，所擔(dān)負(fù)的最高程度的誠(chéng)實(shí)和忠實(shí)，并且代表被委托人最佳利益的義務(wù)。它是律師道德和行為規(guī)范的具體表述，律師在作為辯護(hù)人、代理人或進(jìn)行法律援助時(shí)，其信義義務(wù)有所不同。律師信義義務(wù)是需要通過保持律師的經(jīng)濟(jì)自由和完善律師公共服務(wù)中相應(yīng)的激勵(lì)機(jī)制等措施來予以保障的?！　∫罁?jù)《布萊克法律辭典》的解釋，信義義務(wù)就是一方為另一方所擔(dān)負(fù)的最高程度的誠(chéng)實(shí)和忠實(shí)，并且代表另一方最佳利益的義務(wù)?！彼从诹_馬法上的“信托遺囑”制度，是早期衡平法院在裁決關(guān)于“信任”的事務(wù)

2、中為了保護(hù)授信人的利益而發(fā)展出來的，后來逐漸演化成為信托法上的一個(gè)制度，現(xiàn)在在合伙法、代理法、信托法、公司法以及合同法、侵權(quán)法中均占有重要地位。通常認(rèn)為，信義義務(wù)基于特定的信義關(guān)系而建立，而信義關(guān)系是具體的事實(shí)關(guān)系，受托人具有專業(yè)知識(shí)，受益人給予他充分的信任；受托人受到職業(yè)準(zhǔn)則的約束，不能濫用此種信任。作為一個(gè)特定的職業(yè)，律師與委托人之間也是一種特定的信義關(guān)系，其也應(yīng)具有信義義務(wù)。就此，筆者談?wù)勛约旱目捶?。　　一、律師信義義務(wù)的產(chǎn)生：律師職業(yè)的雙重性　　在十七、八世紀(jì)，西方國(guó)家掀起一種自由化運(yùn)動(dòng)(Liberalisierung)的思潮，像律師、醫(yī)師、教師、注冊(cè)會(huì)計(jì)師和新聞

3、記者等一些為社會(huì)提供專業(yè)服務(wù)的專門人員逐漸從國(guó)家職能中獨(dú)立出來而成為自由職業(yè)，這些所謂的“自由職業(yè)者”原本是屬于公務(wù)員性質(zhì)的專業(yè)人員，在我國(guó)上世紀(jì)八十年代后期他們從公務(wù)員隊(duì)伍中剝離而逐漸成為事業(yè)單位中一員。之所以說律師為“自由職業(yè)者”是因?yàn)椋环矫媛蓭焾?zhí)業(yè)的自由性，其工作方式不受地域、時(shí)間和辦公場(chǎng)所等的限制；另一方面，律師職業(yè)具有較強(qiáng)的獨(dú)立性。只要具備法定的資質(zhì)，律師個(gè)人可以不受國(guó)家、社會(huì)團(tuán)體、公民個(gè)人、律師事務(wù)所和法院的指使、干涉和限制提供法律服務(wù)，獨(dú)立執(zhí)業(yè)。在這里，“獨(dú)立”也是“自由”的同義詞。但是，“獨(dú)立”、“自由”不等于放任，而是指“從國(guó)家中解放”(Freivom

4、Staat)之謂。這也就很好的反映了作為自由職業(yè)者的律師，其職業(yè)特點(diǎn)的公益與私益之雙重性特點(diǎn)：(1)公益性。無論是古代的雄辯家還是現(xiàn)代的律師，其所提供的法律救助、法律援助甚至是具有商業(yè)性的法律服務(wù)，都是以扶弱濟(jì)貧、提供社會(huì)服務(wù)，弘揚(yáng)公平、正義為最終目的。律師具有為公眾服務(wù)的精神，其職業(yè)道德的內(nèi)容尤其強(qiáng)調(diào)利他主義和倫理性。這是律師制度起源之初便存在的最根本的價(jià)值，正如美國(guó)律師基金會(huì)研究顧問雷蒙德所言：“法律實(shí)務(wù)是一項(xiàng)公眾事業(yè)?！?2)私益性。無論律師事務(wù)所還是律師，都是社員經(jīng)濟(jì)利益及個(gè)人生活改善的團(tuán)體或個(gè)人，作為理性的“經(jīng)濟(jì)人”他們需要保持經(jīng)濟(jì)獨(dú)立性，提供有償法律服務(wù)，以使

5、其永續(xù)發(fā)展，這是律師作為一種法律職業(yè)的外在商業(yè)屬性。　　我國(guó)《中華人民共和國(guó)律師法》(以下簡(jiǎn)稱“律師法”)和《律師執(zhí)業(yè)規(guī)范》(試行)(以下簡(jiǎn)稱“律師行為規(guī)范”)將律師定位為“為當(dāng)事人提供法律服務(wù)的執(zhí)業(yè)人員”，但并沒有對(duì)律師的職業(yè)性質(zhì)進(jìn)行界定，而是對(duì)執(zhí)業(yè)準(zhǔn)入條件和行為規(guī)范進(jìn)行了限制。如我國(guó)律師法第三十二條規(guī)定“律師接受委托后，無正當(dāng)理由，不得拒絕辯護(hù)或代理?！痹摲ǖ谒氖l規(guī)定“律師、律師事務(wù)所應(yīng)當(dāng)按照國(guó)家規(guī)定履行法律援助義務(wù)，為受援人提供符合標(biāo)準(zhǔn)的法律服務(wù)，維護(hù)受援人的合法權(quán)益。律師行為規(guī)范第七條規(guī)定“律師的職責(zé)是維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，維護(hù)法律正確實(shí)施，維護(hù)社會(huì)公平和正義

6、”。等等。盡管如此，但是我們?nèi)匀荒軓姆l背后窺見立法的真諦，即無論是從事刑事辯護(hù)、民事代理或法律援助等法律服務(wù)，作為受托人的律師在執(zhí)行職務(wù)時(shí)，除需要考慮委托人的利益外，還要考慮社會(huì)公共利益?！　∮纱丝梢姡魶]有公益性和商業(yè)性，律師的職業(yè)便無從開展。因?yàn)?，以事?shí)為根據(jù)、以法律為準(zhǔn)繩，最大限度地維護(hù)當(dāng)事人的合法權(quán)益，取決于律師所提供的有效的法律服務(wù)。而有效的法律服務(wù)需要律師與委托人之間建立信義關(guān)系，這樣，律師與委托人之間因?yàn)樾帕x關(guān)系而產(chǎn)生了信義義務(wù)?！　《?、律師信義義務(wù)的存在基礎(chǔ)——委托代理關(guān)系　　公元3世紀(jì)，羅馬皇帝以詔令的形式確認(rèn)法學(xué)家從事“以供平民咨詢法律事項(xiàng)”的職業(yè)，

7、同時(shí)詔令允許委托代理人參加訴訟。于是，從法學(xué)家中分化出一部分專門從事解答法律咨詢、代寫訴訟及法律文書、代理參加訴訟的“代言人”、“代理人”。到了羅馬帝國(guó)后期“代言人”、“代理人”制度逐漸規(guī)范和完善。為了區(qū)別于專門從事著書立說、闡釋法律的法學(xué)家，法律特別規(guī)定，將那些專門以代言人、代理人工作為職業(yè)的法學(xué)家叫“律師”?？梢?，律師和律師職業(yè)是從古羅馬“代理人”和“代言人”發(fā)展來的。在刑事辯護(hù)中的委托人和律師之間的關(guān)系有兩種觀點(diǎn)：監(jiān)護(hù)人式和代理人式的辯護(hù)觀，但無論如何，在辯護(hù)方針上基本遵行應(yīng)該由委托人自己(即犯罪嫌疑人、被告人)決定的宗