試析中國國際私法的立法模式論文

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1、試析中國國際私法的立法模式論文..論文摘要中國國際私法的立法模式之爭歷來已久，是用專章專門立法，還是走法典化的道路，學(xué)者們各執(zhí)一詞。隨著《涉外民事關(guān)系法律適用法》的頒布，爭議本應(yīng)塵埃落定，由于該法的頒布并未能解決國際私法法律適用的所有問題，從而引起更多爭議。根據(jù)各大法系的國際私法立法實(shí)踐和該法頒布后所引發(fā)的法律適用的困境以及中國目前的國情，中國國際私法的立法模式應(yīng)當(dāng)是采取國際私法法典化的立法模式。論文關(guān)鍵詞中國國際私法立法模式涉外民事關(guān)系法律適用法法典化自《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布之后..，對于中國國際私法的立法模式的選

2、擇的爭論又有上升的趨勢。一部分學(xué)者對這部法律贊不絕口，還有一部分對于學(xué)者對于這部法律的頒布則表現(xiàn)出擔(dān)憂，這部法律的頒布意味著中國國際私法法典化在短時(shí)期內(nèi)是不可能的了，而這部法律由于殘缺不全導(dǎo)致適用時(shí)會產(chǎn)生諸多問題。鑒于此，自90年代初始學(xué)者們就開始不斷倡議推進(jìn)中國國際私法法典化的進(jìn)程，20多年過去了，學(xué)者們的努力換來的是一部讓人感情復(fù)雜的《涉外民事關(guān)系法律適用法》，由于這部法律頒布時(shí)間倉促，內(nèi)容有限，法律體系不夠全面系統(tǒng)，導(dǎo)致在司法實(shí)踐中必然遭遇諸多尷尬。盡管已經(jīng)有專門的國際私法立法，但又不能解決所有涉及國際私法的相關(guān)法律問

3、題，甚至很多學(xué)者也認(rèn)為，這部法律就是中國的國際私法法典，無需另外再進(jìn)行編纂中國的國際私法法典，包括立法機(jī)構(gòu)也基本持該種觀點(diǎn)。在這種情形下，論證中國國際私法法典化就很有必要，一方面糾正一部分學(xué)者錯(cuò)誤的認(rèn)識，以正視聽，另一方面就法典化的緊迫性、必要性、可行性進(jìn)行論述，給我國的立法機(jī)關(guān)提出可行的立法建議，對于中國推進(jìn)國際私法法典化起到一個(gè)推動(dòng)作用。因此，本論文重點(diǎn)不在于如何完善《涉外民事關(guān)系法律適用法》，而在于著手推進(jìn)中國國際私法法典化，盡管這個(gè)選題自上個(gè)世紀(jì)90年代就已經(jīng)有人研究，但20多年的時(shí)間沒有任何實(shí)質(zhì)的推進(jìn)，在《涉外民事

4、關(guān)系法律適用法》頒布的新形勢下，再次研究該選題就具有相當(dāng)重要的實(shí)踐性意義。一、《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布前中國的國際私法立法現(xiàn)狀與不足自《涉外民事關(guān)系法律適用法》頒布后，對于各種立法模式之爭漸趨于平靜，中國的國際私法立法進(jìn)程也暫告一段落。但這也只是表面的平靜，這部法律的出臺意味著中國在很長一段時(shí)間內(nèi)將不會制定國際私法法典，許多贊同中國國際私法立法應(yīng)走國際私法法典化的道路的觀點(diǎn)的學(xué)者在失望之余，依然對中國的國際私法法典化抱有一線希望。而這希望正是來自于這部法律的頒布。雖然《涉外民事關(guān)系法律適用法》（以下簡稱《法律適用法》）

5、在立法模式上向前邁進(jìn)了一步，但它并不代表我國國際私法已實(shí)現(xiàn)法典化，因?yàn)檎嬲饬x上的國際私法法典化應(yīng)是將我國現(xiàn)行有效的分散在各種法律、法規(guī)和司法解釋中的沖突規(guī)則進(jìn)行統(tǒng)一編纂，最終形成一部國際私法法典。這一法典編纂過程意味著清理和廢止舊的、不合時(shí)宜的沖突規(guī)則，同時(shí)使新的更為合理、全面和完善的沖突規(guī)則變成制定法規(guī)則，因而也是沖突規(guī)則的現(xiàn)代化過程。①很顯然，目前的這部《法律適用法》并沒有真正實(shí)現(xiàn)我國的國際私法法典化的目標(biāo)。在《法律適用法》出臺之前，為與我國的全方位、多層次的立法體系相適應(yīng)，我國國際私法采取專章、專篇系統(tǒng)規(guī)定國際私法為

6、主，以有關(guān)單行法中列入相應(yīng)國際私法為輔的分散式立法模式。即有關(guān)國際私法的立法如以專章、專編的形式的《民法通則》第8章、《民事訴訟法》第4編中的規(guī)定，以及涉及不動(dòng)產(chǎn)、合同、侵權(quán)行為、結(jié)婚與離婚、扶養(yǎng)、遺產(chǎn)繼承等領(lǐng)域的法律，同時(shí)也包括訴訟法與仲裁法，而這些立法的形式均是以單條規(guī)范的形式分散在《合同法》、《繼承法》、《收養(yǎng)法》、《票據(jù)法》、《民用航空法》、《海商法》《海事特別程序法》等單行法中的國際私法的規(guī)定。這一立法模式導(dǎo)致中國的國際私法立法體系不完整、不系統(tǒng)，且存在明顯的缺陷與不足，即如同黃進(jìn)教授指出的有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用

7、的法律規(guī)定不系統(tǒng)，不全面，不具體，不明確，不科學(xué)。不系統(tǒng)，是指有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定散布在不同的民事法律法規(guī)之中，不僅分散而且不便于統(tǒng)籌兼顧，，難于作出統(tǒng)一的規(guī)定。不全面。是指由于有關(guān)涉外民事關(guān)系法律適用的法律規(guī)定散布在不同的民事法律法規(guī)之中，所以，它們不可能突破該法律法規(guī)的適用范圍去規(guī)定其他的涉外民事關(guān)系的法律適用問題，只可能在該法律法規(guī)適用的范圍作出有限的規(guī)定。同時(shí)，由于在一些民事領(lǐng)域，中國即使有比較系統(tǒng)的專門立法，對相關(guān)涉外民事關(guān)系的法律適用也未作規(guī)定，如侵權(quán)法、物權(quán)法。不具體。是指盡管有關(guān)涉外民事關(guān)系法律

8、適用的法律規(guī)定已涉及到民事關(guān)系的大的方面，但對許多具體問題沒有加以規(guī)定。比如說，在現(xiàn)行的規(guī)定中，有不動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定，但沒有動(dòng)產(chǎn)所有權(quán)法律適用的規(guī)定；有中國人和外國人結(jié)婚法律適用的規(guī)定，但沒有中國人之間在國外結(jié)婚以及外國人之間在中國結(jié)婚的法律適用的規(guī)定。不明確。是指部分規(guī)定不精準(zhǔn)、