論水權體系和水市場（上）

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1、論水權體系和水市場（上）水是生態(tài)環(huán)境的重要組成部分，是人類生活和生產的重要物質源泉，是社會經(jīng)濟發(fā)展的重要物質基礎。水環(huán)境保護是水資源可持續(xù)利用的基礎，水市場是實現(xiàn)水資源優(yōu)化配置的重要手段，而水權則是實現(xiàn)水資源開發(fā)、利用、保護、管理和水資源市場建設的關鍵?！　∷Y源緊張已經(jīng)成為21世紀的一個全球性問題，水貴如油和水危機甚至“水資源爭奪戰(zhàn)”的現(xiàn)實正在逐步向人類逼近。我國是一個水資源短缺的國家，突出地表現(xiàn)在人均水資源占有量低、西北部和城市缺水嚴重、水環(huán)境污染嚴重等方面；隨著社會工業(yè)化、城市化和生態(tài)化的發(fā)展，水環(huán)境污染和人們對清潔水環(huán)境需求的矛

2、盾、水資源供給和需求的矛盾將更加突出。自2001年2月16日《人民日報》文章《我國首筆用水權交易成交》，披露“位于浙中盆地的義烏市出資2億元向毗鄰的東陽市買下了近5000萬立方米水的永久使用權”的消息后，水權和水市場問題成了我國理論界繼土地使用權轉讓后又一熱點問題?！　睦碚撋峡?，研究水權體系和水市場問題，有利于從理論上闡明水資源開發(fā)、利用、保護和管理與水權的關系，有利于進一步完善我國的物權理論、環(huán)境資源權理論和環(huán)境資源市場法律調控理論。從實踐上看，研究水權體系和水市場問題，有利于推動水權制度和水資源行政管理體制的改革，加強對水資源開發(fā)

3、、利用和保護的管理，特別是跨行政區(qū)、跨流域管理；有利于發(fā)揮經(jīng)濟手段，特別是所有權和價格機制在優(yōu)化配置水資源方面的作用，建立具有社會主義特色的水資源市場機制；有利于解決南水北調、向缺水地區(qū)供水等水權糾紛和水利益合理分配問題；有利于更合理地開發(fā)利用水資源，節(jié)約和保護水資源，防止水資源的污染、浪費和枯竭，實現(xiàn)水資源的可持續(xù)開發(fā)利用，促進經(jīng)、濟社會和環(huán)境的協(xié)調、可持續(xù)發(fā)展?！　¤b于目前我國建立水權法律制度和水資源市場尚處于開始階段，加之水權和水市場涉及水資源產權、物權、土地權、環(huán)境權和水資源管理體制等許多重大的、基本的法律問題，有關水權和水市場

4、法律問題的研究還剛剛開始，因而本文只是對水權問題的一個初步探討?！　∫?、水權體系　　要想從全局和總體上制定水權轉讓和建立水市場的政策，必須用系統(tǒng)論和一體化的思想綜合研究水權問題，防止在水權問題上的片面性和行業(yè)化傾向，從立法上建立科學、合理的水權體系。根據(jù)各國法律，水權體系主要包括如下幾種權利：　　（一）水環(huán)境權　　水是人維持其生命和生存的必要條件，每個人都有享用江河湖水體的自然權利，包括：有享受、親近、欣賞、體驗適宜的水生態(tài)環(huán)境的資格和自由，如有享受水自然景觀、清潔水體以及親水等權利；有利用水環(huán)境資源或水環(huán)境功能以維護其自身基本生活、生

5、存發(fā)展需要的資格和自由，包括利用水體的自凈功能而排放適量污染物的資格和自由（如向水體排放生活、生產廢物）；有要求維持河流流量和湖泊正常水位的權利；有通過環(huán)境權的行使而獲得水環(huán)境效益、經(jīng)濟效益和社會效益的權利，如獲得江河湖海的恩惠，獲得安全、無污染、無害、清潔的水環(huán)境條件等效益。我們把這種水權稱為水環(huán)境權，它是環(huán)境權的一種。　　最初，水環(huán)境權作為一種自然權利、天賦權利，不需要法律規(guī)定或政府恩賜，政府和法律也不能否認或撤銷。例如，在瑞典，自古以來就承認水環(huán)境享受權（主要表現(xiàn)為習慣），人們可以在他人所有的水域里取用飲水、游泳或乘船游覽；同時，

6、人們在行使這一權利時必須注意保護植物和水域。城鄉(xiāng)居民不經(jīng)許可即有權直接從江河湖海等天然水體中獲取其基本生活、生產用水，這是許多國家的傳統(tǒng)或習慣，并且這些習慣一直得到法律的承認或保護。例如，《俄羅斯聯(lián)邦水法》第27條規(guī)定：“除本水法另有規(guī)定外，俄羅斯公民有權自由使用水體水源滿足自身需要”。《西班牙水法》（1985年）第48條規(guī)定：“任何人都可以在不經(jīng)任何批準授權的情況下，依照現(xiàn)行法律和法規(guī)取用沿自然河道流動的地表水，以滿足飲用、浴用、家庭使用和牲畜飲用的需要?！泵绹S多州的法律都規(guī)定了“水的豁免使用權”。例如，俄勒岡州的法律規(guī)定了地表水和

7、地下水的豁免使用權：個人或集體的生活用水，如不超過15000加侖/天，則享有豁免用水權；如果在水源處沒有引水和其他改造的設施，牲畜可直接從地表水源飲水；為保護鮭魚的魚孵化工程也享有豁免權。有些國家的法律迄今還沒有規(guī)定這種水環(huán)境權，并不意味著否認水環(huán)境權，而恰恰是默認水環(huán)境權的表現(xiàn)，即應驗了“法律沒有規(guī)定即有自由、即有權利”的名言。美國憲法第9條修正案規(guī)定：“不得因本憲法列舉某些權利而認為人民保有的其他權利被否定或貶低?！?9世紀末，作為英國憲法宗師的戴雪以其《英憲精義》名揚天下，他在明確提出法治概念時也認為，憲法不是個人權利的源泉，而是

8、它的結果。環(huán)境權作為一種道德權利，是人的“應有權利”、“與生俱來的權利”，是指人按其本質和生存需要所應該享有的權利和自由。根據(jù)“凡法律不禁止者皆可推定為權利”的原則，從法律沒有禁止人們享有適宜環(huán)境這一點看，