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1、論國際商事慣例在我國的適用「內(nèi)容提要」國際商事慣例在不同國家的適用方式和條件是不同的。本文在揭示國際商事慣例的含義和特點的基礎上,對國際商事慣例取得法律效力的途徑和表現(xiàn)形式,以及國際商事慣例的識別和查明標準進行了分類和評價,最后著重研究了適用國際商事慣例的條件、方式和沖突的解決辦法,并在評析我國有關立法和司法實踐的基礎上得出幾點結(jié)論性意見?! 戈P鍵詞」國際商事慣例、識別、強制適用、選擇適用 作為國際私法淵源的國際慣例分為兩類:一類是屬于法律范疇的國際慣例,具有法律效力,它是不需要當事人選擇都必須遵守的國際慣例。如“國家及其財產(chǎn)豁免”就屬于這種慣例。另一類是任意性國際慣例,只有經(jīng)過當事人的選
2、擇,才對其有約束力,國際商事慣例就屬于這種慣例。本文主要討論國際商事慣例的特點、內(nèi)容及其在中國的適用規(guī)則?! ∫?、國際商事慣例的含義和特點 國際商事慣例是在長期的商業(yè)或貿(mào)易實踐基礎上發(fā)展起來的用于解決國際商事問題的實體法性質(zhì)的國際慣例。它具有以下特點: ?。ㄒ唬┙?jīng)過長期反復的實踐而形成 早在11世紀,地中海沿岸各國的商人團體為了維護自身利益,即開始自行制訂一些規(guī)約,即所謂商人法,這種商人法就是商人們長期從事商業(yè)活動的習慣做法。這種習慣做法一開始只流行于一定的地區(qū)和行業(yè)。隨著國際商業(yè)的不斷發(fā)展,其影響不斷擴大,有的發(fā)展到今天已在全世界范圍內(nèi)通行。 ?。ǘ┍辉S多國家和地區(qū)認可,具有普遍的適用
3、性 嚴格地講,任何一種國際商事慣例,都不是以正式國際條約這種國家之間的協(xié)議法形式出現(xiàn)的,而是由地區(qū)、行業(yè)、國際組織(通常是民間組織)或商業(yè)團體把國際商業(yè)長期實踐中所形成的習慣做法歸納成文,給予明確的定義和解釋,公布于天下。國家對國際商事慣例的認可,即意味著國家賦予它任意性法律的性質(zhì)。 ?。ㄈ┚哂写_定的內(nèi)容,針對性很強 目前,世界上普遍適用的國際商事慣例基本上都是成文的,大都是由某些國際組織或某些國家的商業(yè)團體根據(jù)長期形成的商業(yè)習慣制訂的,有明確的權(quán)利和義務規(guī)定,內(nèi)容十分確定,是判定有關當事人的權(quán)利義務關系,解決有關當事人的爭議,處理索賠、理賠案件的重要依據(jù)。14 (四)是任意性而非強制
4、性的規(guī)則,運用起來十分靈活 盡管國際商事慣例被許多國家和地區(qū)認可,具有普遍適用性,但不同于國際條約之于締約國及其國民,也不同于國內(nèi)法中的某些強制性規(guī)定,它對有關國家和國民不具有當然的法律約束力,也就是說它不具有直接的普遍法律約束力。通常,只有當事人在合同中明確約定適用某些慣例時,當事人才受該慣例的約束,該慣例才對該當事人具有法律拘束力?! 。ㄎ澹┧蕴幵诓粩嗟陌l(fā)展演變之中,而且隨著現(xiàn)代科學技術(shù)不斷進步和國際民商事交往的飛躍發(fā)展,其變化速度在加快(注:黃進,論國際統(tǒng)一實體私法[J].中國國際私法與比較法年刊,1998(創(chuàng)刊號),11-13.) 在國際商業(yè)或貿(mào)易的各個領域中,存在著許多慣例。不
5、過,已為各國對外經(jīng)濟貿(mào)易、運輸、商品檢驗、保險、銀行結(jié)算,共同海損理算以及仲裁機構(gòu)和法院等各界人士所熟知的國際商事慣例,主要涉及如下幾方面:(1)在貿(mào)易術(shù)語方面,主要有國際商會制定的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》(2000年修訂本)、國際法協(xié)會制定的《1932年華沙-牛津規(guī)則》和美國商會、美國進口協(xié)會及美國全國對外貿(mào)易協(xié)會所組成的聯(lián)合委員會通過的《1941年美國對外貿(mào)易定義修正本》。前者對13種貿(mào)易術(shù)語分別作了解釋并對貨物買賣雙方的權(quán)利義務作了具體規(guī)定;《1932年華沙-牛津規(guī)則》僅對C.I.F.買賣合同的統(tǒng)一規(guī)則作了規(guī)定;而后者對六種價格術(shù)語作了解釋,它不僅同前兩者在解釋上有一些差別,而且只在美洲
6、國家通行。(2)在支付方面,主要有國際商會制定的《跟單信用證統(tǒng)一慣例》(1992年建議本)和《托收統(tǒng)一規(guī)則》(1978年修訂本)。前者對辦理信用證業(yè)務的有關當事人的權(quán)利義務關系作了明確規(guī)定,已有170多個國家和地區(qū)的銀行采用;后者則對銀行承辦托收業(yè)務時銀行與委托人及其他關系人之間的關系作了具體規(guī)定。(3)在運輸和保險方面,有國際商會制定的《聯(lián)合運輸單證統(tǒng)一規(guī)則》(1975年修訂本),國際海事委員會制定的《1974年約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》以及英國倫敦保險協(xié)會制定的《倫敦保險協(xié)會貨物保險條款》。前者對聯(lián)合運輸?shù)暮x、聯(lián)運單據(jù)的簽發(fā)人及其責任等作了具體的規(guī)定;《1974年約克-安特衛(wèi)普規(guī)則》對共同海損
7、理算作了規(guī)定;而后者擬定了貨物平安險、水漬險、一切險的保險條款,以及戰(zhàn)爭險、罷工、暴動和民變險的保險條款。(4)在擔保方面,有國際商會制定的《合同擔保統(tǒng)一規(guī)則》(1978年)和《支付請求擔保統(tǒng)一規(guī)則》(1992年)。兩者對擔保的定義、責任、請求、終止、準據(jù)法和管轄等問題作了具體規(guī)定。 二、國際商事慣例的法律效力 (一)國際商事慣例取得法律效力的途徑 國際商事慣例不是國家立法,也不是國際條約,