加入WTO與我國刑法理論的發(fā)展與調整.doc

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1、加入WTO與我國刑法理論的發(fā)展與調整【內容提要】我國加入WTO后，刑法理論必須作出相應地調整。規(guī)范的犯罪概念、規(guī)范保護的利益等基本觀念應更新；犯罪基本形態(tài)將發(fā)生變化；刑罰的應用亦應作出適當調整?！娟P鍵詞】入世/刑法理論/犯罪形態(tài)“入世”并不是單純的經濟性行為，而是將對社會各方面產生影響的綜合行為。它對法制發(fā)展的影響可以表現為直接和間接兩個方面?！　≈苯佑绊憗碜浴叭胧馈北旧淼囊?。根據國際慣例，中國“入世”后，必須受通用法律原則的制約。這些原則包括：(1)公平貿易原則；(2)關稅減讓原則；(3)透明度原則；(4)針對“國營貿易企業(yè)”原則；(5)非歧視性貿易原則；(6)一

2、般禁止數量限制原則。[1]與WTO規(guī)則不一致的法律法規(guī)和政策必須對進行修改和補充?！　￠g接的影響則來自于經濟發(fā)展對社會意識形態(tài)的變革要求?！叭胧馈焙蠼洕Y構的新變化，會促使全球化倫理價值、法律價值的形成，從而使法制建設在新的社會基礎上發(fā)展、變化。這種影響的間接性，決定了變化的緩慢性和漸進性。但是，我們沒有任何理由忽視或漠視這種影響，而應當作出相應的對策。在此前提下，研究刑事法學領域可能發(fā)生的變化和趨勢并非空穴來風，無的放失?！　∫?、基本觀念的更新　　在中國的刑法理論發(fā)展中，一個相對薄弱的環(huán)節(jié)是基本觀念的保守與狹隘，因而制約了基礎理論的開放與發(fā)展?！叭胧馈焙?，我國刑法理

3、論發(fā)展中的基本觀念問題將受到間接的作用而發(fā)生變化。需要關注的問題主要表現在：　　（一）在規(guī)范的犯罪概念上，階級對立的觀點仍然體現在現行的法律規(guī)范當中，需要作出必要的變更　　所謂規(guī)范的犯罪概念，即刑法典中明文規(guī)定的犯罪概念。作為刑法的基本問題，犯罪概念反映著立法者的觀念。我國刑法在第13條中明確規(guī)定：“一切危害國家主權、領土完整和安全，分裂國家、顛覆人民民主專政的政權和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經濟秩序，侵犯國有財產或者勞動群眾集體所有的財產，侵犯公民私人所有的財產，侵犯公民的人身權利、民主權利和其他權利，以及其他危害社會的行為，依照法律應當受刑罰處罰的，都是犯罪

4、，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認為是犯罪?！边@就是我國刑法規(guī)定的“實質與形式相統一的定義”，“既揭示了犯罪的階級性、社會性特征，也揭示了犯罪的法律特征?！盵2]其中階級性特征無非是強調社會主義制度，從而沿襲了自前蘇聯時期形成的將社會主義與資本主義對立起來處理事物的觀念。經歷了幾十年政治斗爭的人們，已經在思想上形成了某種模式，容易使人們習慣性地作出判斷：資本主義的就是腐朽、反動的，社會主義的就是先進、革命的。因而，社會主義刑法保護的是社會主義制度，不保護與資本主義相關的東西。這無疑是一種狹隘的犯罪觀。犯罪是一種社會現象，而不是一種階級現象。任何階級社會中都存在著犯罪。

5、綜觀國外刑法理論，在犯罪性質問題上，多數強調的是“法益”7的保護，即對現行法律保護的利益的侵犯就構成犯罪。比較而言，社會主義與資本主義的分野可以作為社會制度的不同歷史類型加以研究，而不能作為判斷事物好壞，甚至作為區(qū)分罪與非罪的根據。事實上，在國家的社會生活中，哪些是“社會主義”的，哪些是“資本主義”的，很難加以判別。在犯罪性質的認定上，“立法者并未創(chuàng)造這個詞，而是從大眾詞匯中借來的，他們甚至沒給出它的定義，所做的一切就是對某些行為進行歸類并將它們稱為犯罪?！盵3]所以，歸根結底，犯罪行為是分割統治者利益的行為，在法規(guī)范的角度，就是侵害“法益”的行為。用“法益”觀念代替

6、階段對立觀念，在中國加入WTO后，尤其具有現實意義。在中國開放市場后，大量的外國公司、企業(yè)會在中國發(fā)展和開拓。其中，絕大多數是我們所稱的“資本主義”。對這些“資本主義”的“資本家”在中國發(fā)展“資本主義”，刑法要不要保護他們？以現行刑法規(guī)范為依據，顯然無法作出合理的解釋。只有放棄階級對立的觀念，重新樹立一種具有全球化立場的觀念，才能使刑法適應社會的需要?！　。ǘ┰谝?guī)范保護的利益上，國家本位觀念仍然占主導地位，對個人合法權利的保護重視不夠　　現行刑法始終貫穿著這樣的觀念：在財產利益的保護上，先保護國家、公共財產，然后保護集體財產，最后保護個人財產；在其他利益的保護上，同

7、樣先國家，再集體，最后個人。因而，在保護國家利益、集體利益時，可以犧牲個人利益是當然的推論。刑法在實施過程中，時常體現出對個人權利的忽視甚至漠視。這是計劃經濟時期國家本位觀念的延續(xù)。計劃經濟時期，整個社會生產和生活都在國家計劃下進行。制定計劃、組織生產、流通消費都由國家統一掌管，國家權力在社會各個層面都發(fā)揮著直接作用?！皼]有國家，哪有小家”是國家本位觀念生存發(fā)展的社會土壤。但是，在計劃經濟向市場經濟過渡中，國家本位觀念受到了挑戰(zhàn)。根據市場經濟規(guī)律，國家不應當對經濟領域的具體生產進行直接干預，只能通過制訂政策對經濟實行宏觀調控。政府職能要實行三方面的轉