國際商法教案 導(dǎo)論

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1、第一章導(dǎo)論第一節(jié)國際商法的概念和淵源一、國際商法的概述：(一)、國際商法的概念：國際商法是調(diào)整國際商事交易和商事組織的各種關(guān)系的法律規(guī)范的總和。1、早期的國際商事很單一最早的國際商法內(nèi)容很簡單，而國際商事也以國際貨物買賣為主，這是由國際貿(mào)易的單一性決定的。2、現(xiàn)代國際商事規(guī)模越來越大隨著當(dāng)代國際經(jīng)濟貿(mào)易規(guī)模的擴大和商事交易的多樣化、復(fù)雜化，除了國際貨物買賣有了很大發(fā)展外，還出現(xiàn)了許多新型的國際商事交易和貿(mào)易做法，如：國際技術(shù)轉(zhuǎn)讓、國際投資、國際工程承包、國際租賃等。3、國際商法中的交易主體具有特殊性：現(xiàn)階段，在國際上從事國際商事交易的

2、主體基本上是公司、企業(yè)等商事組織，而不是國家，這些交易是不同國家之間的組織交易，而不是國家之間的交易。所以“國際商法”中的“國際”一詞，不是指“國家與國家之間”而指“跨越國界”，因而有人稱國際商法為跨越國界的商法，如：手機不同品牌、餐飲業(yè)等都是集團公司競爭，而非國家。國際商法可分為三類：P2(二)、國際商法與其它相鄰法律部門的區(qū)別；1、國際商法與國際經(jīng)濟法的區(qū)別共同點：都是調(diào)整跨國之間商事活動(包括商事組織本身)的各種關(guān)系的法律規(guī)范總和不同點：就在于國際商事法的主體僅限于各國的商人及各種商事組織,如合伙企業(yè)及公司,而不包括國家,國際組

3、織.也就是說,國際經(jīng)濟法的主體更加廣泛,它除包括商人及商事組織之外,還應(yīng)包括國家及國際組織在內(nèi).2、國際商法與國際國際貿(mào)易法區(qū)別P33、國際商法與國際國際私法的區(qū)別P3二、國際商法的淵源法律的淵源指法律的表現(xiàn)形式，國際商法的淵源——即國際商法的表現(xiàn)形式——以哪些形式表現(xiàn)出來——哪些法律形式中都有國際商法（國際商事）的有關(guān)內(nèi)容。1、國際商事條約：各國締結(jié)的有關(guān)國際商業(yè)和貿(mào)易的國際條約或公約是國際上統(tǒng)一調(diào)整商事活動的規(guī)范，這是國際商法的重要淵源——換句話說，國際商法主要表現(xiàn)為國際條約或公約（關(guān)于商業(yè)和貿(mào)易方面）如：1980年《聯(lián)合國國際貨

4、物買賣合同公約》1978《年國際海上貨物運輸公約》國際間不同國家的商事組織進行商事活動，不像一個國家內(nèi)部的經(jīng)濟組織之間的商事往來，可以以國家制定的國內(nèi)統(tǒng)一法律來進行規(guī)范，法律是統(tǒng)一的，不存在適用上的爭議，而國際貿(mào)易中的商事組織由于各屬于不同國家，他們在進行商事活動時，存在著適用哪國法律的問題，而各國國內(nèi)法律由于規(guī)定不同相互之間存在著沖突，因而為了公平也為了減少爭議，就需要專門的法律規(guī)范——國際公約（條約）來規(guī)范國際商事爭議，這樣國際商法產(chǎn)生了。由于國際公約（條約）不是適用于世界上所有的國家，它只對締約國或者批準(zhǔn)或接受國（非締約國）有效

5、，各締約國因公約而在某領(lǐng)域有統(tǒng)一的規(guī)則。2、國際商事慣例：國際慣例不是法律，不具有法律的普遍約束力，但是按照各國的法律，一旦當(dāng)事人在合同中約定了某些慣例，那么這些慣例將對合同雙方當(dāng)事人具有約束力。目前在國際經(jīng)濟貿(mào)易中影響最大的貿(mào)易慣例是國際商會制訂的經(jīng)2000年修改的《國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》即2000年解釋通則和《跟單信用證統(tǒng)一慣例》。這些慣例在世界上已經(jīng)獲得絕大多數(shù)國家和地區(qū)的承認(rèn)和采用。3、國內(nèi)立法國際商法調(diào)整的主體主要是各國的自然人和法人，國家只有在特殊的情況下，才成為國際商法的主體，這個特點決定了各國的國內(nèi)商事立法也會成為國際

6、商事行為的法律依據(jù)。目前，對國際商法的制定具有影響的，是英美法系及大陸法系國家的法律。關(guān)于這兩大法系我們后面專門要講，這里不多說。三、中國法律（一）法律淵源：1憲法2法律3行政法規(guī)5國際條約與國際慣例4地方性法規(guī)和經(jīng)濟特區(qū)法規(guī)包括特別行政區(qū)的法律6法律解釋：包括立法解釋；司法解釋；行政解釋（二）中國的民法、經(jīng)濟法與商法1、民法與《民法通則》民法是調(diào)整平等主體的公民之間、法人之間、公民和法人之間的財產(chǎn)關(guān)系和人身關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。《民法通則》是民事基本法，分九章，共１５６條。2、經(jīng)濟法是調(diào)整國家在協(xié)調(diào)經(jīng)濟運行過程中發(fā)生的經(jīng)濟關(guān)系的法律

7、規(guī)范的總稱。3、商法是調(diào)整商事主體的商事關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。第二節(jié)大陸法系的概念及其主要特點一、大陸法系：（一）大陸法系的概念：一般是指以羅馬法為基礎(chǔ)而形成和發(fā)展起來的一個完整的法律體系的總稱.大陸法系名稱的由來就是由于該法系首先是在歐洲大陸出現(xiàn)和形成的,（二）、大陸法的結(jié)構(gòu)：大陸法的特點是成文法，成文法就是制訂統(tǒng)一的法典，國家制定統(tǒng)一的法典，一般在結(jié)構(gòu)上表現(xiàn)為系統(tǒng)化、條理化、法典化和邏輯性。（a）大陸法系各國法律的分類：公法—包括宗教祭司活動和國家機關(guān)活動所適用的法律法規(guī)私法—包括調(diào)整所有權(quán)、債權(quán)、家庭與繼承等方面的法律法規(guī)公法分

8、為：憲法、行政法、刑法、訴訟法私法分為：民法、商法大陸法系國家，盡管語言不同，但由于使用同樣的法律制度和法律概念，因而各國的法律詞匯可以對譯。世界上最早的法律是古代奴隸社會的羅馬法，它對后世剝削階級的民法和商法有重要影響