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《常見的準(zhǔn)據(jù)法表述公式有》由會員上傳分享,免費(fèi)在線閱讀,更多相關(guān)內(nèi)容在行業(yè)資料-天天文庫。
1、· 常見的準(zhǔn)據(jù)法表述公式有: ?。ㄒ唬偃朔?。傳統(tǒng)上屬人法是以當(dāng)事人的國籍和住所為連結(jié)點(diǎn)的一種準(zhǔn)據(jù)法表述公式。屬人法一般用于解決人的身份、能力、婚姻、親屬和繼承等領(lǐng)域的法律沖突。大陸法國家多以當(dāng)事人的本國法為當(dāng)事人的屬人法,英美法國家多以當(dāng)事人的住所地法為當(dāng)事人的屬人法。近年來,一些國家的立法尤其是國際公約已開始采用“慣常居所地法”作為當(dāng)事人的屬人法。法人的屬人法主要為法人的國籍國法?! 。ǘ┪镏诘胤?。物之所在地法是民事法律關(guān)系的客體的物所在的地方的法律。常用于解決物權(quán)方面、特別是不動產(chǎn)物權(quán)方面的法律沖突。 ?。ㄈ┬袨榈胤?。行為地法是指法律行為發(fā)生地(或行為的
2、損害結(jié)果發(fā)生地)所屬法域的法律。1、合同締結(jié)地法。通常用于解決合同方式、合同內(nèi)容的有效性等方面的法律沖突問題。2、合同履行地法。3、侵權(quán)行為地法。4、婚姻締結(jié)地法。通常用于解決婚姻關(guān)系方面的法律沖突,特別是婚姻形式要件方面的法律沖突問題。5、立遺囑地法?! 。ㄋ模┓ㄔ旱胤ā_^去多用于解決涉外訴訟程序方面的法律沖突問題?! 。ㄎ澹┢靽ā3S糜诮鉀Q船舶在運(yùn)輸過程中發(fā)生涉外民商事糾紛時的法律沖突問題。 △(六)當(dāng)事人合意選擇的法律。是一種“主觀性連結(jié)點(diǎn)”。又稱為“意思自治原則”,是當(dāng)今大多數(shù)國家確定涉外合同準(zhǔn)據(jù)法的首要原則?! 。ㄆ撸┡c案件或當(dāng)事人有最密切聯(lián)系的國家的法
3、律。是把各種客觀因素經(jīng)由法官的主觀判斷加以認(rèn)定的一種“準(zhǔn)據(jù)法表述公式”。往往作為一項(xiàng)總的指導(dǎo)原則在有些國家的國際私法立法中發(fā)揮著至高無上的作用,有時又作為一項(xiàng)對各種既定的沖突規(guī)范起校正作用的準(zhǔn)據(jù)法表述公式。這一準(zhǔn)據(jù)法表述公式既可在制定有關(guān)沖突規(guī)范時預(yù)先由立法機(jī)關(guān)加以確定,亦可作為授權(quán)性規(guī)范在立法中交由法院在審判活動中自主認(rèn)定。P.56~P.57 連結(jié)點(diǎn),又稱為連結(jié)根據(jù)或連結(jié)因素,是指沖突規(guī)范中就范圍所指法律關(guān)系或法律問題指定應(yīng)適用何地法律所依據(jù)的一種事實(shí)因素。其法律意義表現(xiàn)在: ?。?)從形式上看,連結(jié)點(diǎn)是沖突規(guī)范中將范圍中所指法律關(guān)系與某一法律聯(lián)系起來的一種紐帶或
4、媒介。 ?。?)從實(shí)質(zhì)上看,這種紐帶或媒介又反映了該法律關(guān)系與某一法律之間存在著內(nèi)在的、實(shí)質(zhì)的或合理的聯(lián)系或隸屬關(guān)系。P.58 連結(jié)點(diǎn)的選擇是國際私法立法的一個中心任務(wù)。P.58 在1804年《法國民法典》頒布以前,歐洲國家一直是采用住所地確定屬人法的。1804年《法國民法典》率先改用國籍作為確定屬人法的連結(jié)點(diǎn)。在許多國家的國際私法立法和國際公法中越來越多地出現(xiàn)了采用“慣常居所地”作為屬人法連結(jié)點(diǎn)的做法。P.58 連結(jié)點(diǎn)的軟化處理就是通過在沖突規(guī)范中規(guī)定多個可供選擇的連結(jié)點(diǎn)或規(guī)定具有彈性或靈活性的連結(jié)點(diǎn)等,來克服傳統(tǒng)沖突規(guī)范的僵化和呆板的缺點(diǎn)。P.59 基于地
5、緣因素選擇的連結(jié)點(diǎn)很難套用于互聯(lián)網(wǎng)交易中。P.59 法律選擇的方法有如下幾種: 一、依法律的性質(zhì)決定法律的選擇。來源于巴托魯斯的法則區(qū)別說?! 《?、依法律關(guān)系的性質(zhì)決定法律的選擇。來源于薩維尼首創(chuàng)的理論。許多學(xué)者認(rèn)為當(dāng)今法律關(guān)系重心說、最密切聯(lián)系說等學(xué)說都是薩維尼“本座”說的新發(fā)展?! 魅?、依最密切聯(lián)系原則決定法律的選擇。這種方法應(yīng)該說是吸收了薩維尼理論中的精華,克服了其理論中的不合理成分的。為了減少法官在運(yùn)用最密切聯(lián)系原則時的主觀任意性,目前許多國家的立法,一方面在制定沖突規(guī)范時,盡可能地選取與法律關(guān)系有最密切聯(lián)系的連結(jié)點(diǎn);另一方面適當(dāng)?shù)叵拗苹蜻m當(dāng)?shù)財U(kuò)大法官的
6、自由裁量權(quán)。中國的沖突法立法主要在以下幾方面明確采用了最密切聯(lián)系原則:涉外合同的法律適用,涉外撫養(yǎng)關(guān)系的法律適用,指定多法域國家的法律為準(zhǔn)據(jù)法時的法律適用,國籍住所和營業(yè)所發(fā)生積極沖突時的確定問題等。(多) 四、依“利益分析”或“利益導(dǎo)向”決定法律的選擇。最早是由美國學(xué)者柯里提出的?! ∥?、依案件應(yīng)取得的結(jié)果決定法律的選擇。是一種主張結(jié)合沖突規(guī)范就有關(guān)國家的實(shí)體法規(guī)則直接進(jìn)行選擇的方法。由美國學(xué)者凱弗斯提出。他主張法院在選擇應(yīng)適用的法律時,應(yīng)考慮法律適用的結(jié)果。而適用法律的結(jié)果應(yīng)達(dá)到兩個標(biāo)準(zhǔn):一是要對當(dāng)事人公正;二是要符合一定的社會目的。因此,在進(jìn)行法律選擇的過程中
7、,首先是要審查訴訟案件和當(dāng)事人之間的法律關(guān)系;其次要仔細(xì)比較適用不同法律可能導(dǎo)致的結(jié)果;最后是衡量這種結(jié)果對當(dāng)事人是否公正以及是否符合社會公共政策。這種法律選擇的方法也可稱為“結(jié)果導(dǎo)向”?! ×⒁烙欣谂袥Q在外國得到承認(rèn)與執(zhí)行和有利于求得判決一致決定法律的選擇。一個判決需要得到外國的承認(rèn)與執(zhí)行,法院地國的法官在法律選擇過程中也就不得不考慮相關(guān)國家將會對判決作出的反應(yīng)?! ∑?、依當(dāng)事人的自主意思決定法律的選擇。是由16世紀(jì)法國學(xué)者杜摩蘭率先提倡的,是主要適用于合同領(lǐng)域的一個法律選擇方法。但近來,一些國家的立法或司法實(shí)踐以及國際公約已開始在侵權(quán)、婚姻家