專利審查指南-無效宣告程序中外觀設計專利的審查

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1、萬方專利申請代理淘寶店http://wfpatent.taobao.com/第五章　無效宣告程序中外觀設計專利的審查1.引　言本章主要涉及外觀設計專利無效宣告請求程序中有關專利法第二十三條和第九條的審查。關于外觀設計專利無效宣告請求涉及的其他條款的審查，適用本指南第一部分第三章的相關規(guī)定。2.現(xiàn)有設計根據(jù)專利法第二十三條第四款的規(guī)定，現(xiàn)有設計是指申請日(有優(yōu)先權(quán)的，指優(yōu)先權(quán)日)以前在國內(nèi)外為公眾所知的設計。現(xiàn)有設計包括申請日以前在國內(nèi)外出版物上公開發(fā)表過、公開使用過或者以其他方式為公眾所知的設計。關于現(xiàn)有設計的時間界限、公開方式等參照第二部分第三章第2.1節(jié)的規(guī)定?，F(xiàn)有

2、設計中一般消費者所熟知的、只要提到產(chǎn)品名稱就能想到的相應設計，稱為慣常設計。例如，提到包裝盒就能想到其有長方體、正方體形狀的設計。3.判斷客體法2.4在對外觀設計專利進行審查時，將進行比較的對象稱為判斷客體。其中被請求宣告無效的外觀設計專利簡稱涉案專利，與涉案專利進行比較的判斷客體簡稱對比設計。在確定判斷客體時，對于涉案專利，除應當根據(jù)外觀設計專利的圖片或者照片進行確定外，還應當根據(jù)簡要說明中是否寫明請求保護色彩、“平面產(chǎn)品單元圖案兩方連續(xù)或者四方連續(xù)等無限定邊界的情況”(簡稱為不限定邊界)等內(nèi)容加以確定。涉案專利有下列六種類型：(1)單純形狀的外觀設計單純形狀的外觀設

3、計是指無圖案且未請求保護色彩的產(chǎn)品的形狀設計。(2)單純圖案的外觀設計單純圖案的外觀設計是指未請求保護色彩并且不限定邊界的平面產(chǎn)品的圖案設計。(3)形狀和圖案結(jié)合的外觀設計形狀和圖案結(jié)合的外觀設計是指未請求保護色彩的產(chǎn)品的形狀和圖案設計。(4)形狀和色彩結(jié)合的外觀設計形狀和色彩結(jié)合的外觀設計是指請求保護色彩的無圖案產(chǎn)品的形狀和色彩設計。(5)圖案和色彩結(jié)合的外觀設計圖案和色彩結(jié)合的外觀設計是指請求保護色彩的并且不限定邊界的平面產(chǎn)品的圖案和色彩設計。(6)形狀、圖案和色彩結(jié)合的外觀設計形狀、圖案和色彩結(jié)合的外觀設計是指請求保護色彩的產(chǎn)品的形狀、圖案和色彩設計。4.判斷主體

4、-288-萬方專利申請代理淘寶店http://wfpatent.taobao.com/在判斷外觀設計是否符合專利法第二十三條第一款、第二款規(guī)定時，應當基于涉案專利產(chǎn)品的一般消費者的知識水平和認知能力進行評價。不同種類的產(chǎn)品具有不同的消費者群體。作為某種類外觀設計產(chǎn)品的一般消費者應當具備下列特點：(1)對涉案專利申請日之前相同種類或者相近種類產(chǎn)品的外觀設計及其常用設計手法具有常識性的了解。例如，對于汽車，其一般消費者應當對市場上銷售的汽車以及諸如大眾媒體中常見的汽車廣告中所披露的信息等有所了解。常用設計手法包括設計的轉(zhuǎn)用、拼合、替換等類型。(2)對外觀設計產(chǎn)品之間在形狀、

5、圖案以及色彩上的區(qū)別具有一定的分辨力，但不會注意到產(chǎn)品的形狀、圖案以及色彩的微小變化。5.根據(jù)專利法第二十三條第一款的審查根據(jù)專利法第二十三條第一款的規(guī)定，授予專利權(quán)的外觀設計，應當不屬于現(xiàn)有設計；也沒有任何單位或者個人就同樣的外觀設計在申請日以前向國務院專利行政部門提出過申請，并記載在申請日以后公告的專利文件中。不屬于現(xiàn)有設計，是指在現(xiàn)有設計中，既沒有與涉案專利相同的外觀設計，也沒有與涉案專利實質(zhì)相同的外觀設計。在涉案專利申請日以前任何單位或者個人向?qū)＠痔岢霾⑶以谏暾埲找院?含申請日)公告的同樣的外觀設計專利申請，稱為抵觸申請。其中，同樣的外觀設計是指外觀設計相同或

6、者實質(zhì)相同。判斷對比設計是否構(gòu)成涉案專利的抵觸申請時，應當以對比設計所公告的專利文件全部內(nèi)容為判斷依據(jù)。與涉案專利要求保護的產(chǎn)品的外觀設計進行比較時，判斷對比設計中是否包含有與涉案專利相同或者實質(zhì)相同的外觀設計。例如，涉案專利請求保護色彩，對比設計所公告的為帶有色彩的外觀設計，即使對比設計未請求保護色彩，也可以將對比設計中包含有該色彩要素的外觀設計與涉案專利進行比較；又如，對比設計所公告的專利文件含有使用狀態(tài)參考圖，即使該使用狀態(tài)參考圖中包含有不要求保護的外觀設計，也可以將其與涉案專利進行比較，判斷是否為相同或者實質(zhì)相同的外觀設計。5.1判斷基準5.1.1外觀設計相同外

7、觀設計相同，是指涉案專利與對比設計是相同種類產(chǎn)品的外觀設計，并且涉案專利的全部外觀設計要素與對比設計的相應設計要素相同，其中外觀設計要素是指形狀、圖案以及色彩。如果涉案專利與對比設計僅屬于常用材料的替換，或者僅存在產(chǎn)品功能、內(nèi)部結(jié)構(gòu)、技術性能或者尺寸的不同，而未導致產(chǎn)品外觀設計的變化，二者仍屬于相同的外觀設計。在確定產(chǎn)品的種類時，可以參考產(chǎn)品的名稱、國際外觀設計分類以及產(chǎn)品銷售時的貨架分類位置，但是應當以產(chǎn)品的用途是否相同為準。相同種類產(chǎn)品是指用途完全相同的產(chǎn)品。例如機械表和電子表盡管內(nèi)部結(jié)構(gòu)不同，但是它們的用途是相同的，所以屬于相同種類