劉家安債法總論講義

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1、Liujiaan@sina.com第一編債法總論第一章債與債法§1債的意義一、債的概念1．債的概念的抽象性。漢語中“債”的意義：所欠的錢財，以一定金額的金錢為對象而產(chǎn)生的法律義務，義務性。2．債的概念的羅馬法起源債即法鎖——將兩個人以法律義務相連接3．定義。演繹法：特定當事人間得請求特定行為的財產(chǎn)性民事法律關系（將債作為法律關系），也可能從債權(quán)或債務的角度來加以界定。4．要素：1）主體——債權(quán)人、債務人；特定主體；對待給付之債中的相對性。2）內(nèi)容：債權(quán)、債務；權(quán)利優(yōu)位主義——債法體系圍繞債權(quán)展開（如債的實現(xiàn)等）；債權(quán)的請求權(quán)性質(zhì)。1173）客體：特定行為——作為與不作為

2、（不作為義務的非法定性，意定，否則進入絕對權(quán)的范疇）?！敖o付”的財產(chǎn)性。債權(quán)的財產(chǎn)性。德國法的模式（物權(quán)、債權(quán)同屬財產(chǎn)權(quán)）；法國法的模式（“財產(chǎn)取得的各種方法”之一）。與標的物概念的區(qū)別。5．債的概念的歸納法例示：*1。自行車借用合同；*2。甲患病昏迷，乙將其送醫(yī)，支付交通費、醫(yī)療費若干；*3。錯債清償?shù)牟划數(shù)美?。駕車傷人侵害他人健康。分析：（請求權(quán)思維方式）*法律關系的構(gòu)成事實不同、社會功能與價值判斷不同——契約的合意基礎，實踐私法自治，信賴及期待的保護；無因管理缺乏合意，界限獎勵互助與不得干預他人事物兩項原則；不當?shù)美{(diào)整欠缺法律依據(jù)的財產(chǎn)變動；侵權(quán)行為彌補因故

3、意或過失造成的損害，以過失責任原則兼顧加害人活動自由及被害人保護的需要。體系化的基礎：構(gòu)成債的關系的內(nèi)在統(tǒng)一性者為其法律效果在形式上的相同性——當事人一方可以向他方當事人請求特定行為。二、債權(quán)的性質(zhì)（與物權(quán)相比較）1．財產(chǎn)權(quán)。動態(tài)財產(chǎn)關系（物權(quán)是靜態(tài)財產(chǎn)關系），就其經(jīng)濟功能而言，或為手段（如借以作為移轉(zhuǎn)財產(chǎn)所有權(quán)的工具）或為目的（如債權(quán)性的使用權(quán)），一般情況下都可給與經(jīng)濟評價。從歸屬到利用——117債權(quán)的優(yōu)越性（例如契約自由原則，合同無效的限縮等）。#靜的安全到動的安全交易安全的保護2．請求權(quán)，而非支配權(quán)。非支配債務人、非支配債務人的行為（行為的意志性）、非支配標的物（

4、再行出賣等）；與物權(quán)的支配性有很大差異。3．對人權(quán)，權(quán)利的相對性（一般來說，只對債務人有意義），不能請求第三人履行，債權(quán)不能對抗第三人（例如，未受清償之價金債權(quán)不得對抗從買受人處取得財產(chǎn)的再買受人等第三人）4．非排他性。物權(quán)的排他性（同一性質(zhì)的物權(quán)不能同時存在于一個標的物之上）——一物一權(quán)主義；債權(quán)的非排他性：一物兩賣。A物買賣甲乙買賣并交付丙5．債權(quán)的平等性。物權(quán)的優(yōu)先性：物權(quán)與債權(quán)共同指向同一標的物時，物權(quán)優(yōu)先于債權(quán)；擔保物權(quán)的時間優(yōu)先原則。債權(quán)的平等性，時間先后不具意義。6．類型的任意性。物權(quán)法定原則；債權(quán)體系的開放性：契約自由原則。117三、債權(quán)相對性的突破、擴

5、張#加強債權(quán)保護、增強債權(quán)的效力；物權(quán)、債權(quán)兩分法的中間地帶（如物權(quán)化的租賃權(quán)）。1．債權(quán)的物權(quán)化。加強債權(quán)保護，賦予債權(quán)一定的對抗性。#買賣不破租賃：承租人以基于租賃契約的債權(quán)對抗房屋的新所有權(quán)人。合同法第229條：“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的，不影響租賃合同的效力”?！滤袡?quán)人的回復請求權(quán)受債權(quán)的限制。甲A房租賃乙（承租人）出賣返還？丙（買受人）2．債的保全——債權(quán)人行使撤銷權(quán)或代位求償權(quán)的效力及于第三人甲（債權(quán)人）乙能否主張？不行使債權(quán)（代位權(quán)）丙1173．第三人侵害債權(quán)——侵權(quán)行為的對象由絕對權(quán)向相對權(quán)的擴張（如以悖于善良風俗之方法侵害債權(quán)）。4．涉他

6、契約。“不得為他人締約”的羅馬法原則。意思自治原則的著重點在于義務的承擔的自愿性，因此利他性的涉他契約的效力可以得到承認。不能隨意在契約中為第三人設定義務。合同法第64、65條的規(guī)定：第三人不履行的，債務人自己承擔債不履行的責任。5．債的移轉(zhuǎn)。法鎖觀念時的不可移轉(zhuǎn)性。財產(chǎn)的流轉(zhuǎn)性。債權(quán)讓與、債務承擔。四、相對性的例示例題一：甲在深山捕獲白候，于1月10日賣給天橋賣藝人乙，約定2月1日交付。1月15日，丙趁甲疏于保管盜取該猴。一個月后丙盜猴之事被查獲。因甲不能如期履行，致使乙不能如期履行，喪失營業(yè)收入1000元。問：1）甲得向丙主張何種權(quán)利？——物上返還請求權(quán)；侵權(quán)行為損

7、害賠償請求權(quán)；2）乙得向甲主張何種權(quán)利？——債不履行的損害賠償請求權(quán)，在甲不行使對丙的權(quán)利致使影響乙的利益時，可代位行使甲對丙的權(quán)利；3）乙得向丙主張何種權(quán)利？——無權(quán)利，除非丙的盜竊行為構(gòu)成第三人侵害債權(quán)。117甲買賣合同乙能否提出主張？丙（竊賊）例題二：甲將其坐落于鬧市區(qū)的A房產(chǎn)出賣予乙，甲之鄰居丙知道買賣之事，但為擴大營業(yè)店面，出高價向甲購買，并立即辦理了所有權(quán)移轉(zhuǎn)登記。問：1）甲與丙之間的買賣合同是否有效？——有效（債權(quán)的平等性）2）乙得向丙主張何種權(quán)利？無，競爭買賣不構(gòu)成善良風俗的違反，不成立第三人侵害債權(quán)；甲A房買賣乙二次買賣