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《醫(yī)療損害案件代理詞》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、代理詞尊敬的審判長、審判員：安徽天地緣律師事務(wù)所接受本案原告的委托，指派我作為原告的一審訴訟代理人，現(xiàn)依據(jù)事實與法律，結(jié)合本案的證據(jù)，向法庭陳述如下代理意見：一、被告蒙城縣岳坊醫(yī)院擅自聘用沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人員實施醫(yī)療行為，毫無疑問屬于非法行醫(yī)行為，嚴重違反了國家關(guān)于醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的相關(guān)規(guī)定，并造成就診人死亡的后果，被告必須對死者的家屬承擔(dān)賠償責(zé)任。1、本案中葛維亞是死者的主治醫(yī)師，在病歷和用藥處方上均以主治醫(yī)師的身份簽字，但是其卻不具有醫(yī)師資格，也不具備執(zhí)業(yè)證書，被告也不能舉證證明葛維亞具有合法的行醫(yī)資格。被告是醫(yī)療機構(gòu)，葛維亞是其聘用的人員，葛維亞是否具備行醫(yī)
2、資格，被告完全清楚，按照《民事訴訟證據(jù)規(guī)則》的規(guī)定，被告若認為原告陳述葛維亞無證的事實有誤，那么被告就應(yīng)當(dāng)對葛維亞具有合法行醫(yī)資格進行舉證，而我們現(xiàn)在并未看到被告拿出的可以證明葛維亞具有合法資質(zhì)的任何證據(jù)。非法行醫(yī)行為嚴重違反《中華人民共和國執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》第十四條第二款、第三十九條之規(guī)定。根據(jù)《醫(yī)療事故處理條例》六十一條的8規(guī)定“非法行醫(yī)，造成患者人身損害，不屬于醫(yī)療事故，觸犯刑律的，依法追究刑事責(zé)任；有關(guān)賠償，由受害人直接向人民法院提起訴訟?！痹嫦蚍ㄔ浩鹪V被告的非法行醫(yī)侵權(quán)行為，請求被告對原告承擔(dān)賠償責(zé)任，有充分的法律依據(jù)。2、被告蒙城縣岳坊醫(yī)院明知葛維亞無行
3、醫(yī)資格證，仍聘用其為本院醫(yī)務(wù)人員，具有過錯毋庸置疑。醫(yī)療單位擅自聘用沒有醫(yī)生執(zhí)業(yè)資格的人員實施醫(yī)療行為，違反了《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》第二十八的規(guī)定“醫(yī)療機構(gòu)不得使用非衛(wèi)生技術(shù)人員從事醫(yī)療衛(wèi)生技術(shù)工作。”非法行醫(yī)行為是國家嚴厲打擊明令禁止并堅決予以取締的行為。被告作為具有合法資質(zhì)的醫(yī)療單位，卻無視法紀，不顧醫(yī)務(wù)人員的職業(yè)道德規(guī)范，這不僅是對國家相關(guān)法律法規(guī)的公然違反，更是對患者人身安全生命利益的漠視。其不僅應(yīng)當(dāng)承擔(dān)對原告的民事賠償責(zé)任，某種程度上說，作為醫(yī)療單位其還可能構(gòu)成了非法行醫(yī)罪的共犯，原告將視情況在必要時追究其相應(yīng)的刑事責(zé)任和行政責(zé)任。二，本案中被告的非法行
4、醫(yī)行為與損害結(jié)果之間的因果關(guān)系并不難以認定。被告在開庭前申請法院委托鑒定單位進行鑒定，鑒定單位最終不予受理，但這并不能得出本案的過錯責(zé)任和因果關(guān)系就無法得出的結(jié)論，也絲毫不妨礙法庭對本案的事實及責(zé)任進行正確的認定。其實鑒定單位不對非法行醫(yī)的行為進行鑒定是行業(yè)的慣例，無證行醫(yī)本來就是不容辯駁的過錯，這也正說明了被告無法舉證證明自身的行為沒有過錯，那就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)不利的法律后果。8從理論和實踐的角度來看，法律對非法行醫(yī)行為完全否定，一旦在非法行醫(yī)中出現(xiàn)人身損害后果，只要非法行醫(yī)行為與損害后果之間具有時間上的先后順序關(guān)系，就足以認定它們的因果關(guān)系。再看《侵權(quán)責(zé)任法》對此有
5、明文的規(guī)定，第五十八條第一款規(guī)定：患者有損害，因下列情形之一的，推定醫(yī)療機構(gòu)有過錯：（一）違反法律、行政法規(guī)、規(guī)章以及其他有關(guān)診療規(guī)范的規(guī)定。非法行醫(yī)的行為肯定違反了診療規(guī)范的規(guī)定，我們都知道具備合法行醫(yī)資格是醫(yī)療行為最為基本的要件。對此法律規(guī)定是直接推定過錯的存在，也就是同時推定了因果關(guān)系的存在。因果關(guān)系是抽象的事物間的聯(lián)系，法律上的因果聯(lián)系只能通過判斷行為人是否具有過錯來進行認定。如果法律已經(jīng)推定了過錯，卻還要求原告再舉證證明因果關(guān)系的存在，那推定過錯的意義何在？如果認為法律僅僅推定過錯的存在，因果關(guān)系還要去另行證明的話，則完全是對法律意旨的誤讀和曲解，是對
6、基本法理的荒唐歪曲。所謂推定過錯，是民事法律的基本概念，是一種歸責(zé)的原則，究其實質(zhì)是一種舉證責(zé)任上的倒置，換言之，如果本案中被告的行為是合法的行醫(yī)行為，具備合法的資質(zhì)，那么證明醫(yī)院有無過錯和因果關(guān)系是否存在的責(zé)任當(dāng)然是由原告來承擔(dān)；而如果像本案中是一種非法行醫(yī)的行為，則此時舉證的義務(wù)反轉(zhuǎn)，應(yīng)當(dāng)由被告來證明自身無過錯，證明自身的行為與患者死亡結(jié)果沒有因果關(guān)系，而不應(yīng)當(dāng)由原告來舉證證明被告的過錯和因果關(guān)系存在與否。簡言之，也就是說只有當(dāng)被告能夠充分舉證證明自身無過錯時才能夠免除責(zé)任，這是被告免責(zé)的唯一情形，否則法庭就應(yīng)當(dāng)推定其有過錯，并判決其對受害人承擔(dān)賠償責(zé)任。由
7、此可見，非法行醫(yī)人身損害責(zé)任實行的是完全的過錯推定歸責(zé)原則，對其過錯的推定完全8可以直接認定，無需相關(guān)鑒定結(jié)論的支持，這也表明了我國立法對非法行醫(yī)行為更為嚴厲的否定態(tài)度。只有從國家對待非法行醫(yī)完全否定著力維護醫(yī)療秩序保障人民獲得安全可靠的醫(yī)療服務(wù)的層面上去理解，才能正確領(lǐng)會法律作出諸如此類規(guī)定的立法精神。再退一步說，皖南醫(yī)學(xué)院出具的司法鑒定書上已經(jīng)明確了死者患有脂肪心，可在誘因作用下突發(fā)急性心衰。反觀被告提供的病歷則顯示，被告在對死者進行入院檢查時，死者的各項檢查結(jié)果，尤其是心臟器官的檢查均顯示為健康，這一點我們尤其提醒法庭予以注意。被告連死者患有脂肪心都沒能診
8、斷出來，其診療水平和醫(yī)療
