刑法訴訟以憲政為視角的刑事訴訟法學研究

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1、薩發(fā)生反對薩芬撒反對薩芬薩范德薩范德薩反對薩芬撒旦飛薩芬撒旦撒大幅度薩芬撒以憲政為視角的刑事訴訟法學研究　　蔣志如　　【摘要】本文通過梳理當下學者們研究憲法與刑事訴訟法關系的現(xiàn)狀，對他們的理論與研究方法提出了強烈批評，認為他們以內容連接兩者關系會導致一種“意識形態(tài)式”的研究方法，或者只重視權力或者只重視權利。另外，筆者還深入分析其中浸透的方法論，從而提出前述研究方法從科學客觀的立場出發(fā)，可以提煉出一種以權利憲政為視角的方法，只不過，在這里，他們將方法論等同了本體論，導致了更為深刻的缺陷，不僅僅停滯方法論，也讓本體論的知識與視野固化。最后，筆者提出

2、了自己的方法論立場，即以權力憲政的方法分析刑事訴訟法，并以偵查程序為例，說明了這種方法可能形成的新研究視野與知識、理論創(chuàng)新?！　”疚拇蛩銓σ詰椪鳛檠芯糠椒◤氖滦淌略V訟法學研究做一個初步的分析。由于刑事訴訟法學涉及諸多制度，無法在一篇文章中面面俱到。筆者就僅僅計劃以偵查程序為例，論述這一研究方法對刑事訴訟法學可能開創(chuàng)的新領域。當然，我們不能直接進入場域，因為從憲政(憲法)的視野研究刑事訴訟法學不止一個視角。因此一個重要的工作就是理解與把握其它學者的此類研究，并對他們的學說與觀點(不管是明確表達出來的，還是默示狀態(tài)下的)予以簡單梳理，討論其優(yōu)劣，評

3、判其適用范圍。在此基礎上，筆者提出了自己的憲政分析的又一視角，即從權力的立場出發(fā)，而不是從公民權利立場出發(fā)分析刑事訴訟制度。最后，以偵查程序為例，對上述研究方法可能開創(chuàng)的新視野予以簡單地例證，以展現(xiàn)作為方法論的憲法(憲政)與作為本體論的刑事訴訟法學在一定程度上的交融的密切相關關系，即如何將方法(憲法/憲政)融入本體(刑事訴訟法學)之一部分。這些內容成為了本文的主體構成，首先論述憲政視野下的重要視角!　　一、如何從憲政視角分析刑事訴訟法學：對他人學說的分析與批評　　(一)分析框架的界說　　以憲政為視角研究刑事訴訟法學，其實就是如何處置兩者之間的關系

4、，換句話來說，就是以什么方法勾連憲法與刑事訴訟法學，進一步說，則是將憲政的各種視角作為研究方法分析整體或者一些具體的刑事訴訟制度?？梢院唵蔚靥岢鲆粋€問題，即憲政/憲法到底有哪些視野可以作為研究方法納入到刑事訴訟法學的研究領域之中呢?　　如果根據(jù)憲政的原初內涵，憲制/憲法/憲政僅僅表現(xiàn)為一種政治秩序，根本之處在于憲制的內在結構和相應的權力配置[1];簡單地說，最初意義上的憲政僅僅關心權力配置——從這種意義上研究刑事訴訟法學，則只有一個視角，即從權力視角研究刑事訴訟法學。如果從現(xiàn)代意義上理解憲政內涵，用學者王希的話來說，即“憲政……以一種憲法為法理和

5、法律基礎的國家治理，是一種以憲法為基礎的制度建設與政治運作……包括：政府的權力必須受到限制，人民的基本權利必須得到保護，憲法必須具有‘崇高性’，憲法文化必須成為公民生活與政府行為的一部分[2]”。在這一基本內涵下，后兩個因素(即憲法的崇高性地位與憲法文化)屬于“軟”要素，必須經(jīng)過一定的時間與實踐才能形成，而且即使形成也是處于“無形“之中，不具有很強的可分析性。因此，我們通常觀察憲政的視角，就兩個：國家權力與公民權利。如果從憲政的這一內涵入手，則可以說，以憲政為視野分析與研究刑事訴訟法學有兩大視角，其一為從權力視角分析，另一視角從公民權利立場出發(fā)。

6、　　(二)對其它學者之觀點梳理　　在這種框架下，我們梳理一下中國法學界關于以憲政視角分析刑事訴訟法學之一種現(xiàn)狀。由于憲法與刑事訴訟法之關系屬于刑事訴訟法學研究的一個前沿[①]，其發(fā)展還處于一種非常不成熟的階段，直接明確表達這種研究方法的學者可說寥寥無幾。但是，由于憲法與刑事訴訟的特殊密切關系[3]，實際上有很多刑事訴訟法學者涉足了這一領域，只不過它處于一種“默示”的狀態(tài)罷了。因此，筆者在這里的分析，主要涉及那些沒有明示的學者的研究進路，由兩方面構成：一是通過學術期刊網(wǎng)，可以將最新、最全面的論文與觀點作為材料;二是一些具有代表性的著名學者的相關論述

7、?！　⊥ㄟ^在學術期刊網(wǎng)上搜索，大約有10來篇論文論述憲法與刑事訴訟法之關系，其中有兩篇碩士畢業(yè)論文[②]。這些文章可以分為四類：第一，學者夏紅的三篇論文主要關注了兩者之間的關系之性質(認為刑事訴訟法應該定位在憲法權利保障法的基礎上，而不僅僅還處在“母法”與“子法”的關系上)、類型(緊密型與分離型)以及兩者關系的發(fā)展前景(中國憲法與刑事訴訟法應該建立一種緊密型關系)[③]。第二，博士研究生林喜芬的4篇論文(有一篇與他人合作)主要關注的內容可以分為兩個方面：其一，以美國為范例，研究憲法性刑事訴訟法(根據(jù)其論述，所謂憲法性刑事訴訟法是指美國最高法院以憲

8、法文本及憲法精神為理據(jù)，在特定的刑事訴訟案件的裁判過程中，經(jīng)由司法判決而延伸出來的一套基本權保障與救濟機制)的意旨、構造以及對中國的啟示