如何發(fā)揮獨立董事的獨立性[9頁]

《如何發(fā)揮獨立董事的獨立性[9頁]》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、如何發(fā)揮獨立董事的獨立性摘要：2001年，獨立董事制度曾被作為“救濟”中小股東利益、完善上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的一劑靈丹妙藥引入中國的資本市場。但目前，該制度實施十余年來，仍存在諸多的問題，尤其是在其最核心的“獨立性”方面也未能完全實現(xiàn)該制度推行的良好初衷。本文主要論述了我國獨立董事制度實施的現(xiàn)狀以及目前實施過程中存在的缺陷及障礙，進而探討了如何有效地發(fā)揮獨立董事的獨立性，讓“獨立且懂事”的獨立董事盡職盡責，從而進一步提升我國法人治理的整體水平，促進我國資本市場的完善和成熟。關(guān)鍵詞:獨立董事獨立性實施現(xiàn)

2、狀改進建議一、獨立董事制度的淵源上市公司獨立董事是指不在公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷的關(guān)系的。獨立董事對公司及全體股東負有誠信與勤勉的義務，尤其是要保護中小股東的合法權(quán)益。由于獨立董事與公司管理層沒有個人的和經(jīng)濟利益上的聯(lián)系，所以，他們能夠較為獨立地做出決策上的判斷和公正地監(jiān)督管理層。因此，獨立董事的“獨立性”重點體現(xiàn)在其獨立履行職責，不受上市公司主要股東、實際控制人或者其他與上市公司存在利害關(guān)系的單位或個人的影響。獨立董事制度最早起源于2

3、0世紀30年代，1940年美國頒布的《投資》是其產(chǎn)生的標志。該法規(guī)定，投資公司的董事會成員中應該有不少于40%的獨立人士。其制度設(shè)計目的也在于防止控制股東及管理層的內(nèi)部控制，損害公司整體利益。70年代“”以后，許多著名公司的董事卷入行賄丑聞，公眾對的不信任感加劇，紛紛要求改革結(jié)構(gòu)。1976年批準了一條新獨立董事的法例，要求國內(nèi)每家上市公司在不遲于1978年6月30日以前設(shè)立并維持一個專門的獨立董事組成的。由此獨立董事制度逐步發(fā)展成為英美公司治理結(jié)構(gòu)的重要組成部分。我國《公司法》確定了由、董事會、監(jiān)事會

4、和經(jīng)理層構(gòu)成的?？此齐p層制，實與雙層制不同。原因在于，監(jiān)事會與董事會均為平行的機構(gòu)，同時對股東大會負責；監(jiān)事會既不握有重大決策權(quán)，也無董事任免權(quán)。由于在制定《公司法》時，立法者沒有把獨立董事制度考慮進去，也就不會為獨立董事預留法定監(jiān)督權(quán)限。由于先天體制的原因，我國上市公司的法人治理結(jié)構(gòu)存在很大的缺陷，主要表現(xiàn)在“一股獨大”對股東大會的操縱；“內(nèi)部人控制”下董事會成為大股東的代言人以及監(jiān)事會形同虛設(shè)等三個方面。大股東不僅控制了股東大會和董事會，而且也控制了監(jiān)事會。因此，負有監(jiān)督職能的監(jiān)事會逐漸喪失了設(shè)置

5、之初的職責。資本市場于是把目光轉(zhuǎn)向了英美獨立董事制度，希望能夠通過引進這一制度解決上市公司治理中出現(xiàn)的問題。于是，2001年，中國于頒布了《關(guān)于在上市公司建立制度的指導意見》(以下簡稱《指導意見》)。該制度中規(guī)定：“境內(nèi)上市公司應當按照本指導意見的要求修改公司章程，聘任適當人員擔任獨立董事，其中至少包括一名會計專業(yè)人士（會計專業(yè)人士是指具有高級職稱或注冊會計師資格的人士）。在二00二年六月三十日前，董事會成員中應當至少包括2名獨立董事；在二00三年六月三十日前，上市公司董事會成員中應當至少包括三分之一

6、獨立董事?！贝撕?，國內(nèi)的上市公司均按照《指導意見》的要求，實施了獨立董事制度。目前，基本上上市公司獨立董事的配置已占到了董事會成員的三分之一?；矩瀼?、執(zhí)行了《指導》意見的要求。二、我國獨立董事制度實施過程中存在的問題隨著近年來我國經(jīng)濟的飛速發(fā)展，國內(nèi)資本市場也出現(xiàn)了蓬勃發(fā)展的局面。但與此同時，資本市場中諸多深層次的問題也漸漸浮出水面，在這公司法人治理方面，獨立董事制度在實施過程中也暴露出來一些問題，在此列舉其中比較顯著的幾點：1、獨立董事制度職能設(shè)計的不合理性，缺乏科學的法律制度根基由于受日德等大陸

7、法系公司法人治理結(jié)構(gòu)設(shè)置的影響，在我國引入獨立董事制度之初便存在了一個尷尬現(xiàn)象，即是監(jiān)事會的存在---一個同樣被賦予了監(jiān)督董事會和經(jīng)理層的常設(shè)機構(gòu)。這是這種職能重疊、不明確現(xiàn)象的存在，使得在實際運作中，獨立董事和監(jiān)事會在檢查財務情況，監(jiān)督董事、經(jīng)理層行為時，缺乏相關(guān)的明確且具體的制度來保障其監(jiān)管力度。而且由于雙重的監(jiān)督職能的存在，還容易導致獨立董事和監(jiān)事會之間互相推諉責任，不愿履行義務的現(xiàn)象發(fā)生，最終導致不管是獨立董事還是監(jiān)事會都沒有勝任自己的工作，從而損害了公司利益的行為時常發(fā)展。2、“人情董事”和

8、“花瓶獨董”現(xiàn)象嚴重，獨立董事難以獨立在我國，引進獨立董事制度的初衷在于借助獨立董事的獨立性和公正性來制約上市公司的大股東，以確保中小股東合法權(quán)益不受侵犯。但“一股獨大”的股權(quán)結(jié)構(gòu)卻使獨立董事難以發(fā)揮作用。大股東往往憑借其對上市公司實質(zhì)上擁有的絕對控制權(quán)，推薦、選舉出那些與其有“緊密關(guān)系”并且“言聽計從”的人擔任獨立董事，以保證其在決策中的絕對優(yōu)勢，這就產(chǎn)生了大量的“人情董事”。除此之外，為了提高公司的社會地位，增加公司的公信度度，甚至于更好地搭建、維護