如何規(guī)避抽逃注冊資本的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)

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1、如何規(guī)避抽逃注冊資本的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)一、股東與公司之間的資金往來面臨合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)??我國公司法規(guī)定，股東出資設(shè)立有限責(zé)任公司實(shí)行的是承諾出資制?！豆痉ā返诙鶙l的明確，有限責(zé)任公司的注冊資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額，公司全體股東的首次出資額不得低于注冊資本的百分之二十，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足；其中，投資公司可以在五年內(nèi)繳足。??公司應(yīng)繳納的出資一旦繳付，即形成的公司的法人財(cái)產(chǎn)，公司股東不得抽逃。抽逃不但損害公司的利益，而且可能損害第三人的利益，從而妨害國家對公司、企業(yè)的管理秩序。??然

2、而在我國目前一個(gè)現(xiàn)實(shí)的狀況是，一個(gè)股東可能同時(shí)控制多個(gè)公司，股東與公司之間的經(jīng)濟(jì)往來及資金往來頻繁。許多公司根本沒有意識到，股東與公司之間的資金往來，如果稍有不慎，不但面臨行政處罰的風(fēng)險(xiǎn)，情節(jié)嚴(yán)重的，而且可能涉嫌構(gòu)成抽逃注冊資本罪。二、抽逃注冊資本的行政處罰風(fēng)險(xiǎn)????根據(jù)我國《公司法》第二百零一條的規(guī)定，公司的發(fā)起人、股東在公司成立后，抽逃其出資的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處以所抽逃出資金額百分之五以上百分之十五以下的罰款。??例如：某有限責(zé)任公司注冊資本為人民幣１００萬元，公司成立之后，股東抽逃了８０萬元注冊資本，則工商行政管理機(jī)關(guān)可以對公司處

3、以最高１２萬元的罰款。???除此之外，抽逃注冊資本被行政處罰后，在當(dāng)年度的工商年檢中，可能被工商行政管理機(jī)關(guān)以Ｂ級通過年檢。通過Ｂ級年檢意味著，公司在下一年度中不可以進(jìn)行股權(quán)轉(zhuǎn)讓等經(jīng)濟(jì)行為。20currencydeposit,weprescribeapassonaregularbasis,qilucardaccountonaregularbasis),certificatebondsandsavingsbonds(electronic);3.notdrawnonabanksavingscertificate,certificatebondsappl

4、yformortgageloans,acceptingonlythelender三、抽逃注冊資本的刑事處罰風(fēng)險(xiǎn)??我國刑法第一百五十九條規(guī)定，公司發(fā)起人、股東在公司成立后又抽逃其出資，數(shù)額巨大、后果嚴(yán)重或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額或者抽逃出資金額百分之二以上百分之十以下罰金?！挝环盖翱钭锏?，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。??何為“數(shù)額巨大”？何為“后果嚴(yán)重”？何為“其他嚴(yán)重情節(jié)”？根據(jù)最高人民檢察院、公安部的有關(guān)規(guī)定，公司發(fā)起人、股東違反抽逃其

5、出資，涉嫌下列情形之一的，應(yīng)予追究刑事責(zé)任：?。?、抽逃出資，給公司、股東、債權(quán)人造成的直接經(jīng)濟(jì)損失累計(jì)數(shù)額在十萬元至五十萬元以上的；?。病㈦m未達(dá)到上述數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)，但具有下列情形之一的：?、僦率构举Y不抵債或者無法正常經(jīng)營的；?、诠景l(fā)起人、股東合謀虛假出資、抽逃出資的；?、垡蛱摷俪鲑Y、抽逃出資，受過行政處罰二次以上，又虛假出資、抽逃出資的；?、芾锰摷俪鲑Y、抽逃出資所得資金進(jìn)行違法活動的。?四、規(guī)避方法??筆者認(rèn)為，抽逃注冊資本的合規(guī)風(fēng)險(xiǎn)是可以規(guī)避的，但需要完備的法律文件，并經(jīng)公司相關(guān)權(quán)力部門通過。操作方法如下：１、公司董事會或股東會通過關(guān)于公司向股

6、東貸款的董事會決議；２、如果股東是自然人，公司與自然人股東之間簽署書面的《借款協(xié)議》，并約定借款利息；如果股東為企業(yè)法人，則通過銀行進(jìn)行委托貸款，并簽署《借款協(xié)議》，約定借款利息；３、依據(jù)借款協(xié)議，公司向股東支付款項(xiàng)。20currencydeposit,weprescribeapassonaregularbasis,qilucardaccountonaregularbasis),certificatebondsandsavingsbonds(electronic);3.notdrawnonabanksavingscertificate,certif

7、icatebondsapplyformortgageloans,acceptingonlythelender?五、成功案例??上海Ａ公司是筆者的一個(gè)常年法律顧問單位，由三個(gè)自然人投資設(shè)立，注冊資本為人民幣５００萬元。２００８年６月，三個(gè)自然人股東分別向公司各借了１００萬人民幣。作為Ａ公司的常年法律顧問，該筆股東與Ａ公司之間的借款行為經(jīng)過了本律師的審核，并依照本文第四條的規(guī)定簽署了所有的法律文件。??２００８年底，上海市某區(qū)工商行政管理局根據(jù)Ａ公司內(nèi)部員工的舉報(bào)，擬對Ａ企業(yè)抽逃注冊資本行為進(jìn)行行政處罰，并下發(fā)了行政處罰告知書。本律師隨即代表Ａ公司要求

8、舉行聽證。??聽證會上，筆者指出：依照《公司法》的有關(guān)規(guī)定，公司享有股東投資形成的全部法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。股東以出資方式將有關(guān)財(cái)產(chǎn)