法學(xué)刑法畢業(yè)論文 英國刑法的淵源述評

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)刑法論文題目：英國刑法的淵源述評指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日關(guān)鍵詞：比較法、英國法、普通法、判例法、制定法一、英國刑法的普通法淵源英國刑法最重要的淵源是普通法，又稱習(xí)慣法或者判例法，就是由習(xí)慣和判例形成的法律。在古代英國，曾經(jīng)有一段歷史時(shí)期沒有適用于全國的統(tǒng)一的法律，而各個(gè)地方的習(xí)慣又各有不同。自1066年諾曼第公爵威廉征服盎格魯—撒克遜人以后，將各地所遵守的習(xí)慣加以統(tǒng)一，由此逐漸形成了普通法，所謂普通，就是通行于全國的普通習(xí)慣。普通習(xí)慣成

2、為法律，并作為判斷案件的根據(jù)，制作判決，如果以后再發(fā)生同樣案情的案件，前案的判決，就可以具有法律效力。普通法，正是由此而形成。由于普通法在英國早已獨(dú)立成為一個(gè)系統(tǒng)，當(dāng)羅馬法在歐洲盛行的時(shí)候，盡管羅馬法的勢力勝于英國法，羅馬法的內(nèi)容也優(yōu)于英國法，但是英國法仍然獨(dú)立于歐洲，不僅不為羅馬法系所同化，而且日益盛行于世界各地，逐漸成為世界上獨(dú)立法系之一——普通法系。英國18世紀(jì)著名法學(xué)家布拉克斯頓曾經(jīng)說過：“英國之法律的主要基石，是一般的和古老的習(xí)慣，或謂之普通法，在法院的判決中不時(shí)地公布出來……”可見，英國刑法的淵源最早就是基

3、于司法判決和先例而形成的早期習(xí)慣。在最早的普通法犯罪中，就有了那些危及社會基礎(chǔ)而往往處以死刑和沒收財(cái)產(chǎn)之刑的嚴(yán)重犯罪，比如謀殺罪、強(qiáng)奸罪、盜竊罪等。隨著普通法的發(fā)展，逐漸產(chǎn)生了依據(jù)解釋和參考先前判例而判決案件的實(shí)踐，往往通過擴(kuò)展已有之罪的范圍而創(chuàng)設(shè)新的罪名。解釋，實(shí)際上是對刑法精神的探求。在已經(jīng)存在法律規(guī)范的情況下，規(guī)范的含義，一般情況下是易于了解、把握的，然而由于刑法規(guī)范具有高度概括性，其中的一些意義，有不同于普通語言意思的含義，只有通過解釋才能確切理解立法精神之已達(dá)。加之，以不變之法應(yīng)萬變之罪，難免疏漏，解釋可以彌

4、補(bǔ)立法原意之未及。加之英國早期刑法規(guī)范的欠缺，尤其重視對于刑法精神的探求，也就是更多學(xué)者的解釋。另外，先前判決，也為法官定罪量刑提供了大量寶貴的經(jīng)驗(yàn)，豐富了刑法的淵源。正如布拉克斯頓在《英國法釋義》中所說：“法律知識來源于經(jīng)驗(yàn)和學(xué)習(xí)，所以法官應(yīng)當(dāng)遵循前例（staredecisis）?！菫榱朔闲碌慕?jīng)驗(yàn)，規(guī)則必須有例外，為了符合現(xiàn)實(shí)，先前的規(guī)則也可以作相反的考慮。……因而，除非顯然荒謬或者不公正，前例和規(guī)則必須被遵循?！边@就使我們不難明白，盡管早期英國法學(xué)教科書中對刑法的書面闡述不具有法律上的約束力，但是有的歷來就

5、被認(rèn)為具有很強(qiáng)的勸導(dǎo)力。比如，柯克所著《英格蘭法學(xué)總論》第3卷（1642年），黑爾所著《刑事訴訟》（1678年），霍金斯所著《刑事訴訟》（1716年-1721年），福斯特所著《刑法》（1762年），布拉克斯頓所著《法律釋義》第4卷（1769年），伊斯特所著《刑事訴訟》（1803年）等，這些著作大大促進(jìn)了普通法的發(fā)展，使普通法上刑法的原理、原則逐步得以成形，在一定意義上這些著作是刑法的普通法淵源的重要成分。普通上的一些犯罪，現(xiàn)在已經(jīng)被編纂成典，以制定法的形式確定下來，比如1861年的《侵犯人身罪法》，1959年的《性犯罪

6、法》等，都是這方面的典型例證。遵循先例原則的價(jià)值，是不容否定的。人們常常以自己本身或者自己國家的眼光審視英國，而提出種種的猜疑和責(zé)難。了解英國歷史的人都非常明白，為什么英國的法官首先要求德行好，為什么英國的法官首先是法學(xué)家，為什么法官的判決可以垂范久遠(yuǎn)，成百上千年的歷史考驗(yàn)多不能有所更改。如果我們捫心自問，我們的司法充斥的濫用職權(quán)、徇私舞弊、貪贓枉法，卻缺乏后人的監(jiān)督，很少有法官的論述成為后人奉行的寶典，而往往有的因?yàn)閺?qiáng)詞奪理束之高閣，或者牽強(qiáng)附會難以見人，甚至因?yàn)樵在E陷害而備受指責(zé)。凡是不實(shí)行判例法的國家，就有有意無

7、意縱容法官腐敗和妄為的傾向。加之立法機(jī)關(guān)的立法也沒有垂范久遠(yuǎn)的追求，全民喪失公正的理想。不義肆虐，邪惡盛行，而冤屈者只能飲恨，不能奔走請命。因?yàn)榉ň褪峭絼诘南笳?。反之，如果說判例法有什么價(jià)值，最大的價(jià)值就是作為先例的判決維護(hù)了正義，經(jīng)得起考驗(yàn)。“普通法的語言，特定的原則、法規(guī)和權(quán)威性判例無不充滿諸如‘公正的’，‘有理的’，‘合適的’，‘正確的’，‘常理的’和正義之類的詞匯；法官被自己的誓言和國家的法律責(zé)成去‘主持公道’，去‘公正地處理’?！保ㄗ?）二、英國刑法的制定法淵源英國刑法第二種重要的淵源是制定法，也稱成文法，就

8、是由立法機(jī)關(guān)將普通法定原則用條文加以規(guī)定的法律。英國在沒有實(shí)行議會制以前，制定法就是國王的命令；實(shí)行議會制以后，所有的法律草案必須由議會兩院分別通過再由英王批準(zhǔn)，才成為法律。在18世紀(jì)以前，英國的立法數(shù)量極少，法院所適用的法律大部分還是普通法，制定法不過是一些枝枝節(jié)節(jié)的東西。英國的制定法是因習(xí)慣而存在，沒有習(xí)慣法，則制定法成為無意