法學(xué)民法畢業(yè)論文 “入世”、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與民商法的現(xiàn)代化

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1、湖南師范大學(xué)本科畢業(yè)論文考籍號：XXXXXXXXX姓名：XXX專業(yè)：法學(xué)民法論文題目：”入世”、知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)與民商法的現(xiàn)代化指導(dǎo)老師：XXX二〇一一年十二月十日中國”入世”前后，立法、司法、行政機(jī)關(guān)乃至許多企業(yè)都忙很了一陣，有的還會再忙相當(dāng)一段時(shí)期，以修改、廢止與世貿(mào)組織的要求相沖突的法律、法規(guī)、規(guī)章乃至司法解釋等等，企業(yè)則不斷研究著對策。法學(xué)研究與”入世”似乎還沒有這樣直接的關(guān)系。不過”入世”對法學(xué)研究（尤其是對民商事法學(xué)研究）的影響的長度及深度，可能將超過上述國家機(jī)關(guān)與企業(yè)。因?yàn)榉▽W(xué)研究不能停留在了解和解釋修改、廢止與世貿(mào)組織的要求相沖突的法律、法規(guī)、規(guī)章及司法解釋上，這僅僅是

2、第一層面的東西。而中國知識產(chǎn)權(quán)的幾部主要法律都在”入世”前夕作了較大修改，目的正是解決這第一層面的問題。本文也就從這里說起吧。一、世界貿(mào)易組織中的知識產(chǎn)權(quán)制度商品貿(mào)易、服務(wù)貿(mào)易與知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)是世界貿(mào)易組織的三根支柱。商品貿(mào)易指的是有形貨物買賣，對此大家比較熟悉。服務(wù)貿(mào)易在世貿(mào)組織的協(xié)議里，指四種情況：（1）跨境提供（例如電信服務(wù)、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)）；（2）人員流動(dòng)（例如勞務(wù)輸出）；（3）出國消費(fèi)（例如旅游服務(wù)）；（4）商業(yè)到位（例如外國銀行到中國建點(diǎn)所提供的金融服務(wù)）。1從兩個(gè)方面看，可以是說”知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)”在今天是世界貿(mào)易組織的三根支柱中起最重要作用的。第一，在商品貿(mào)易與服務(wù)貿(mào)易兩項(xiàng)內(nèi)容

3、中，實(shí)際上也充滿了知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)問題。就商品貿(mào)易而言，一切來自合法渠道的商品，都有自身商標(biāo)的保護(hù)問題。商品的包裝、裝潢設(shè)計(jì)、促銷商品的廣告（包括廣告畫、廣告詞、廣告影視等）都有版權(quán)保護(hù)問題。銷售渠道較暢通的新商品，一般都有專利或商業(yè)秘密的含量作支撐。來自非法渠道的商品則大都有假冒商標(biāo)及盜版等問題。在服務(wù)貿(mào)易中，服務(wù)商標(biāo)的保護(hù)及為提供服務(wù)所作廣告的版權(quán)問題，與商品貿(mào)易是相同的。不同的是：在跨境服務(wù)中，特別是在計(jì)算機(jī)網(wǎng)絡(luò)服務(wù)中，一個(gè)企業(yè)在本國作廣告，可能侵害外國企業(yè)在外國享有的商標(biāo)權(quán)。因?yàn)榫W(wǎng)絡(luò)的特點(diǎn)是跨國界傳播。商標(biāo)權(quán)的特點(diǎn)卻是地域性。版權(quán)及專利領(lǐng)域也會出現(xiàn)類似的糾紛。這種特別的侵權(quán)糾紛

4、，在有形貨物買賣中是不可能出現(xiàn)的。第二，從世界正在向知識經(jīng)濟(jì)發(fā)展的方向看，知識產(chǎn)權(quán)保護(hù)的作用也應(yīng)當(dāng)是居首位的。發(fā)達(dá)國家在20世紀(jì)末之前的一、二百年中，以其傳統(tǒng)民事法律中物權(quán)法（即有形財(cái)產(chǎn)法）與貨物買賣合同法為重點(diǎn)。原因是在工業(yè)經(jīng)濟(jì)中，機(jī)器、土地、房產(chǎn)等有形資產(chǎn)的投入起關(guān)鍵作用。20世紀(jì)八、九十年代以來，與知識經(jīng)濟(jì)的發(fā)展相適應(yīng)，發(fā)達(dá)國家及一批發(fā)展中國家（如新加坡、菲律賓、印度等等），在民事立法領(lǐng)域，逐步轉(zhuǎn)變?yōu)橐灾R產(chǎn)權(quán)法、電子商務(wù)法為重點(diǎn)。這并不是說傳統(tǒng)的物權(quán)法、合同法不再需要了，而是說重點(diǎn)轉(zhuǎn)移了。原因是：在知識經(jīng)濟(jì)中，專利發(fā)明、商業(yè)秘密、不斷更新的計(jì)算機(jī)程序等無形資產(chǎn)在起關(guān)鍵作用。

5、隨著生產(chǎn)方式的變動(dòng)，上層建筑中的立法重點(diǎn)的必然變更。一批尚未走完工業(yè)經(jīng)濟(jì)進(jìn)程的發(fā)展中國家，已經(jīng)意識到在當(dāng)代，仍舊靠”出大力、流大汗”，仍舊把注意力盯在有形資產(chǎn)的積累上，其經(jīng)濟(jì)實(shí)力將永遠(yuǎn)趕不上發(fā)達(dá)國家。必須以無形資產(chǎn)的積累（其中主要指”自主知識產(chǎn)權(quán)”的開發(fā)）促進(jìn)有形資產(chǎn)的積累，才有可能趕上發(fā)達(dá)國家。美國從1996年開始，版權(quán)產(chǎn)業(yè)中的核心產(chǎn)業(yè)（即軟件業(yè)、影視業(yè)等等）的產(chǎn)品出口額，已經(jīng)超過了農(nóng)業(yè)、機(jī)器制造業(yè)（即飛機(jī)制造、汽車制造等等）的產(chǎn)品出口額。美國知識產(chǎn)權(quán)協(xié)會把這當(dāng)作美國已進(jìn)入”知識經(jīng)濟(jì)”發(fā)展時(shí)期的重要標(biāo)志2。我國從2000年起，信息產(chǎn)業(yè)已經(jīng)成為第一支柱產(chǎn)業(yè)3。世貿(mào)組織要求它的成員國

6、必須保護(hù)的知識產(chǎn)權(quán)有七項(xiàng)：版權(quán)、商標(biāo)、發(fā)明專利、外觀設(shè)計(jì)、地理標(biāo)記、半導(dǎo)體集成電路設(shè)計(jì)、商業(yè)秘密4。其中的外觀設(shè)計(jì)已經(jīng)包含在我國《專利法》中了；地理標(biāo)記已經(jīng)包含在修改后的《商標(biāo)法》中；商業(yè)秘密保護(hù)則在反不正當(dāng)競爭法中；半導(dǎo)體集成電路設(shè)計(jì)的保護(hù)，2001年在我國入世前已經(jīng)頒布了行政法規(guī)。二、我國為”入世”對知識產(chǎn)權(quán)法作的改進(jìn)以及仍舊存在的不足從我國的立法來講，針對”入世”，要考慮通過立法與修法使我們的知識產(chǎn)權(quán)制度與世貿(mào)組織的知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議（即TRIPS協(xié)議）不沖突。要做到這一點(diǎn)，我們只要滿足知識產(chǎn)權(quán)協(xié)議的”最低要求”，就可以了。在入世前的幾部知識產(chǎn)權(quán)單行法的修訂中，僅僅商標(biāo)法是主要為入

7、世而修訂的。在過去，中國已有的各知識產(chǎn)權(quán)單行法，與世貿(mào)組織的差距最大的，應(yīng)屬商標(biāo)法。這一問題已經(jīng)隨”入世”前的商標(biāo)法修訂而基本解決?！叭胧馈焙?，更廣泛的商品跨國流通與服務(wù)的市場準(zhǔn)入，是雙向的。故中國企業(yè)進(jìn)一步了解商標(biāo)、了解商標(biāo)法，制定正確的商標(biāo)戰(zhàn)略，對于在國內(nèi)外增強(qiáng)自己的競爭力，不斷發(fā)展自己，就非常重要了。對于可以獲得注冊、從而享有商標(biāo)權(quán)的標(biāo)識，法律要求其具有”識別性”。如果用”牛奶”作為袋裝奶商品的商標(biāo)，消費(fèi)者就無法把這種袋裝奶與其他廠家生產(chǎn)的其他袋裝奶區(qū)分開，這就