國(guó)際商法提綱6.26

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1、08國(guó)貿(mào)國(guó)際商法復(fù)習(xí)提綱一、國(guó)際商法概述1.國(guó)際商法中的“國(guó)際”一詞以為跨越國(guó)界；2.國(guó)際商法的歷史：國(guó)際商法經(jīng)歷了“國(guó)際性—國(guó)內(nèi)性—國(guó)際性”的發(fā)展過(guò)程，但前后的“國(guó)際性”卻有著實(shí)質(zhì)性區(qū)別（1）大多數(shù)人認(rèn)為近代歐洲各國(guó)的商法主要源于中世紀(jì)形成的商人習(xí)慣法；（2）意大利的佛羅倫薩等地首先出現(xiàn)了保護(hù)商人自己利益的商人行會(huì)組織—商人基爾特；（3）早期商人習(xí)慣法和現(xiàn)代的國(guó)際商法都具有國(guó)際性的特征，但這兩種特征有有明顯區(qū)別：①兩者產(chǎn)生的社會(huì)背景不同；②國(guó)家對(duì)待兩者國(guó)際性態(tài)度的不同。P23.國(guó)際商法與國(guó)際公法區(qū)別較為明顯，相對(duì)比而言，與國(guó)際私法的關(guān)系更為密切；4.國(guó)

2、內(nèi)商法適用于一國(guó)內(nèi)部商事關(guān)系，國(guó)際商法則調(diào)整跨越國(guó)際的商事關(guān)系5.國(guó)際商法的主要特征有：①技術(shù)性②統(tǒng)一性③迅捷性6.國(guó)際商法的淵源有：國(guó)際條約、國(guó)際商事慣例、國(guó)內(nèi)商事法（1）國(guó)際條約或公約，是國(guó)際商法最主要的淵源，是國(guó)際法主體之間以國(guó)際法為準(zhǔn)則，為確立其相互權(quán)利、義務(wù)而締結(jié)的書(shū)面協(xié)議。（只約束對(duì)締約國(guó)）（2）國(guó)際商事慣例，是指在國(guó)際商事交往中，在長(zhǎng)期、反復(fù)的國(guó)際實(shí)踐中形成并被廣為接受的商事習(xí)慣規(guī)則。①?lài)?guó)際商事慣例的形成需要具備兩個(gè)要素：一是物質(zhì)因素，指在長(zhǎng)期內(nèi)“反復(fù)”和“前后一致”的實(shí)踐；二是心理因素，指為從事商行為的營(yíng)業(yè)主體所接受。②效力：國(guó)際商事慣例

3、是由非政府間組織制定的非官方文件，因此，不具有當(dāng)然的法律約束力，而是作為供各國(guó)商事活動(dòng)中當(dāng)事人在談判和草擬合同中可以參照的藍(lán)本，可以自由采用。7.兩大法系的商法結(jié)構(gòu)與特點(diǎn)（異同點(diǎn)比較）P8（1）大陸法的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)①起源：13世紀(jì)西歐，源于羅馬法②標(biāo)志：1804年《法國(guó)民法典》、1900年《德國(guó)民法典》③淵源：法律、習(xí)慣（正式淵源）判例、學(xué)理（非正式淵源）④特點(diǎn)：成文法（WrittenLaw）or制定法（Statute）●結(jié)構(gòu)上強(qiáng)調(diào)邏輯性、條文性、法典化、系統(tǒng)化●法律分為公法和私法●主張編纂法典（Code）大陸法系的商法體系o民商分立，如法、德、日本。o民

4、商合一，意大利、瑞士。o商法往往作為民法的特別法，民法是基本法，民法和商法的關(guān)系和一般法與特別法、基本法與補(bǔ)充法的關(guān)系。o我國(guó)大利與臺(tái)灣沒(méi)有商法典，而采用另行制定單行商事法律的立法模式。（2）英美法的結(jié)構(gòu)和特點(diǎn)①起源：中世紀(jì)日耳曼習(xí)慣法，諾曼王朝國(guó)王法院的判例。②淵源：判例（Precedent，即由法官的判決形成的法律規(guī)則）、習(xí)慣和成文法。6o英國(guó)判決由理由和事實(shí)兩部分組成，只有理由部分可以構(gòu)成先例。o遵循先例(staredecisis)o判例約束力規(guī)則（RuleofPrecedent)③特點(diǎn)英國(guó)——普通法和衡平法美國(guó)——聯(lián)邦法與州法*英美法系的商法體系

5、o英：英國(guó)沒(méi)有像大陸法國(guó)家那樣有形式意義上的商法，但是英國(guó)存在實(shí)質(zhì)的商法。主要包括大量單行商事法規(guī)和判例。如：1844年《股份公司法》（英國(guó)第一部公司法)、1882年《票據(jù)法》等。o美：商事制定法發(fā)達(dá)，如《統(tǒng)一商法典》，另有大量判例和習(xí)慣。（3）兩大法系的區(qū)別及發(fā)展趨勢(shì)：大陸法系的判例法的地位不斷提高，英美法系的成文法的數(shù)量日益增多（4）英國(guó)的法院組織（分為民事和刑事兩大系統(tǒng)）及先例約束力原則，只有上議院、上訴法院和高等法院的判決可以構(gòu)成先例。（5）美國(guó)的法院組織及先例約束力原則，聯(lián)邦和州的最高法院不受他們以前確立的先例的約束。(6)大陸法系中的商法體系

6、：1）民商合一與民商分立，一些國(guó)家早期公布的大陸法典，如法國(guó)和德國(guó)，就采用了民法和商法分別編制的方法；（1）民商合一國(guó)家，民法和商法的關(guān)系就是基本法與特別法、基本法與補(bǔ)充法之間的關(guān)系，如瑞士、意大利等；（2）民商分立國(guó)家，如法國(guó)、德國(guó)、比利時(shí)、日本、西班牙、葡萄牙等；（3）民法與商法使用原則，商法的效力于民法（4）我國(guó)的立法采用民商合一的體制，以民法通則作為基本法。2）各國(guó)的商事法，在現(xiàn)代大陸法系國(guó)家中，最具代表性的、影響最大的是法國(guó)和德國(guó)的商事法。（1）《法國(guó)商法典》是近代世界上第一步資產(chǎn)階級(jí)商法典，開(kāi)創(chuàng)了民商分離的立法先例，它的制定標(biāo)志著近代商法已經(jīng)

7、形成，且已取得了與民法同等重要的地位，對(duì)歐洲大陸法系的形成有著重要的影響。（2）《德國(guó)商法典》P11二、商事組織法（很重要P15—35課件）1.商事組織是國(guó)際商事交易中最重要的主體，一切國(guó)際商事法律關(guān)系都是通過(guò)商事主體來(lái)建立并完成的，不同的國(guó)際商事組織將在國(guó)際商事關(guān)系中扮演著不同的角色，發(fā)揮著其他的商事主體所無(wú)法替代的作用。2.基本形式：獨(dú)資企業(yè)、合伙企業(yè)、公司3.掌握①類(lèi)別；②發(fā)展：業(yè)主—合伙—公司；③影響力：公司最大；④特點(diǎn)三、商事代理法1.代理，是指代理人按照被代理人的授權(quán)或者法律規(guī)定，代表被代理人與第三人訂立合同或?yàn)槠渌尚袨?，由此產(chǎn)生的權(quán)利、

8、義務(wù)直接對(duì)被代理人發(fā)生效力的行為。主要涉及三方面的當(dāng)事人：被代理人、代理人和第三