資源描述：
《法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(五)探討與研究》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、積分都是垃圾撒旦發(fā)生發(fā)大水范德薩發(fā)撒旦法治：社會轉(zhuǎn)型時期的制度建構(gòu)(五) 六法治的正當(dāng)性 把法治理解為現(xiàn)代法律運(yùn)動的一部分，則其正當(dāng)性問題與在中國建立現(xiàn)代法律制度同時發(fā)生?！ ⊥砬?，關(guān)于新法的性質(zhì)及其與中國傳統(tǒng)法律尤其是所謂禮教所體現(xiàn)的社會價值之間的關(guān)系諸問題，曾經(jīng)發(fā)生激烈的論辯。然而，由于繼之而來的兩次重大歷史事件，即推翻帝制、建立共和的辛亥革命，和以民主、科學(xué)為口號、旨在破舊立新、改造"國民性"的新文化運(yùn)動，整個景觀發(fā)生了戲劇性的變化。首先，作為政治革命的成果，一套合乎現(xiàn)代政治原則的政治制度和國家組織開始被建立起來，政治參與的
2、方式、途徑和范圍也發(fā)生相應(yīng)的變化。其次，隨著新文化運(yùn)動的展開，新的價值觀念和政治理念得以在更大社會范圍內(nèi)傳播，民主、科學(xué)、憲政一類現(xiàn)代觀念迅速成為占統(tǒng)治地位的意識形態(tài)。尤其自1921年袁世凱復(fù)辟帝制失敗之后，共和制度和憲政理念的正當(dāng)性愈發(fā)不可動搖，以至在新一輪的權(quán)力角逐和政治斗爭中，"民主"和"憲政"成為不同政治力量經(jīng)常運(yùn)用的最方便也是最有力的武器?！ ?0年代以后，隨著中國現(xiàn)代法律運(yùn)動的中斷，法治的理念也被拋棄。盡管從54年到78年，先后有三部憲法被制定出來，82[82]但是這些憲法實(shí)際上只是政策的表達(dá)，因此既不能規(guī)范政府行為，也不
3、能保護(hù)個人權(quán)利。這一以極端的人治為特征的政治實(shí)驗，如前文所述，造成了極其嚴(yán)重的社會后果，正是因為意識到這一點(diǎn)，中共領(lǐng)導(dǎo)人才在70年代末改革伊始就重新提出了"民主與法制"的口號，并且很快制定了新的憲法(1982)。這時，法治的正當(dāng)性問題再次被提出，只是，與現(xiàn)代法律運(yùn)動前期的情形相比，人們現(xiàn)在所面對的情況已經(jīng)有許多不同?！ ⊥砬鍑@新法中若干條款的論爭，基本上是一場上層精英之間的論爭。其時，不但社會結(jié)構(gòu)沒有改變，政治結(jié)構(gòu)也還不曾大變，以至當(dāng)時的論爭主要集中于文化價值的層面。83[83]此后，隨著現(xiàn)代國家政權(quán)與法律制度的逐步建立，早先主要被
4、視為(文化)價值沖突的問題逐漸擴(kuò)大到制度層面，成為政治的、法律的乃至社會的問題。84[84]然而，直到40年代末，由于國家統(tǒng)一尚待完成，更由于社會結(jié)構(gòu)的改變甚為有限，法律在政治生活與社會生活中的作用并不十分突出。50年代以后，隨著社會主義改造的逐步推行、計劃經(jīng)濟(jì)的全面實(shí)施和全能政治的最終確立，個人、社會、國家的關(guān)系發(fā)生了結(jié)構(gòu)性改變，這使得80年代以來包括重建法制在內(nèi)的改革不可避免地涉及到整個社會，不但是所有的社會階層，而且是社會的所有方面。這也使在中國推行法治所面臨的問題比以前更充分和更清楚地表露出來?！ 〗裉?，法治的正當(dāng)性所面臨的挑
5、戰(zhàn)可以被歸結(jié)為由顯而隱的三個方面?！ ∈紫?，在最顯見的層面上，法治所面臨的威脅來自于政治上對"法治"的操縱。80年代以來"法制"(法治)口號的重新提出，可以被看成是統(tǒng)治者尋求新的合法性的努力。過去數(shù)十年間政治實(shí)驗的失敗，尤其是指導(dǎo)這一實(shí)驗的意識形態(tài)的失敗，使得對一種新的具有合法性的意識形態(tài)的需求甚為迫切。而"法制"(法治)，一種被認(rèn)為與"改革開放"、市場經(jīng)濟(jì)、現(xiàn)代化以及"社會進(jìn)步"觀念聯(lián)系在一起的秩序模式，確實(shí)具有替代舊的意識形態(tài)的功效。這種轉(zhuǎn)變的背景使得當(dāng)下轟轟烈烈的法律改革運(yùn)動同時具有兩種彼此矛盾的傾向：一方面，因為強(qiáng)調(diào)依法治國，
6、法律制度的建設(shè)和法律觀念的傳播均有明顯的進(jìn)步。更不用說，在中國歷史上第一次如此大張旗鼓地鼓吹"法治"，無疑使更多的中國人(不僅是政府官員和學(xué)者，而且是普通民眾)比過去有更多的機(jī)會去思考和親近法治的理念。但是另一方面，由于"法治"所具有的意識形態(tài)色彩，它又很容易為統(tǒng)治者所操縱，成為一種裝點(diǎn)門面的招牌，有名無實(shí)。比這更糟糕的是，由于"法治"不能被認(rèn)真地對待和實(shí)施，人們將對法律改革乃至法治本身產(chǎn)生懷疑、甚至失去信心。這正是今天日益嚴(yán)重的"司法腐敗"現(xiàn)象給予人們的警示。 其次，較政治上操縱法治更深一層的對于法治的挑戰(zhàn)來自于社會變遷本身。在傳
7、統(tǒng)社會，個人并不直接生活在國家的監(jiān)控之下，法律規(guī)則與其他社會規(guī)范之間以及與個人生活經(jīng)驗之間的裂痕和沖突也不十分顯著。而在現(xiàn)代社會，隨著官僚體制的擴(kuò)展和社會制度的理性化，法律在變得無所不在因此也越來越重要的同時，也變得越來越技術(shù)化和疏離于個人社會經(jīng)驗。此外，由于現(xiàn)代社會生活的日益復(fù)雜化，尤其是福利國家的出現(xiàn)，行政規(guī)章和自由裁量在規(guī)則系統(tǒng)中的空間也有擴(kuò)展之勢。這兩種變化趨勢都對法治理念提出挑戰(zhàn)。85[85]中國在由傳統(tǒng)社會向現(xiàn)代社會的轉(zhuǎn)變過程中，不可避免地面臨同樣的問題，不同的只是，中國的現(xiàn)代法律運(yùn)動有一個文化移植的背景，中國的社會變遷是
8、一種規(guī)劃的社會變遷，因此，在這里，法律與個人經(jīng)驗的疏離不僅是技術(shù)性的，同時也包含了文化沖突的成分;而國家在社會變遷過程中的主導(dǎo)角色，尤其是全能政治實(shí)踐中國家與社會關(guān)系的失衡，既令人們對法治的要求格外迫切，也使得法治的實(shí)現(xiàn)
