試論上市公司同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易問題

《試論上市公司同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易問題》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題試論上市公司同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易問題湯樹梅中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授　　　　關(guān)鍵詞:上市公司/同業(yè)競爭/關(guān)聯(lián)交易/法律規(guī)制/listedcompany/competitioninthesamebusiness/affiliatedtrade/legalregulation　　內(nèi)容提要:設(shè)立股份公司的最終目的就是為了上市，成為上市公司。而能否正確處理好同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題對于股份公司能否上市及上市后經(jīng)營活動是否能夠順利進行至關(guān)重要。法律對上市公司同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題進行規(guī)制的重要意義不僅在于能夠保障上市公司

2、的合法利益，更在于還可以公平地維護全體股東，尤其是小股東和境外股東的合法利益?！　∫弧⑼瑯I(yè)競爭問題　　(一)同業(yè)競爭的基本含義及各國對于限制同業(yè)競爭的立法文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題試論上市公司同業(yè)競爭與關(guān)聯(lián)交易問題湯樹梅中國人民大學(xué)法學(xué)院副教授　　　　關(guān)鍵詞:上市公司/同業(yè)競爭/關(guān)聯(lián)交易/法律規(guī)制/listedcompany/competitioninthesamebusiness/affiliatedtrade/legalregulation　　內(nèi)容提要:設(shè)立股份公司的最終目的就是為了上市，成為上市公司。而能否正確處理好同業(yè)競爭

3、和關(guān)聯(lián)交易問題對于股份公司能否上市及上市后經(jīng)營活動是否能夠順利進行至關(guān)重要。法律對上市公司同業(yè)競爭和關(guān)聯(lián)交易問題進行規(guī)制的重要意義不僅在于能夠保障上市公司的合法利益，更在于還可以公平地維護全體股東，尤其是小股東和境外股東的合法利益。　　一、同業(yè)競爭問題　　(一)同業(yè)競爭的基本含義及各國對于限制同業(yè)競爭的立法文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　所謂同業(yè)競爭是指上市公司的控股股東(包括絕對控股股東與相對控股股東)所從事的業(yè)務(wù)同該上市公司業(yè)務(wù)構(gòu)成或可能構(gòu)成的直接或間接的競爭關(guān)系。從競爭的一般意義來講，企業(yè)之間存在競爭是市場經(jīng)濟條件下促進經(jīng)濟發(fā)

4、展和社會進步的重要原因，但由于上市公司與其控股股東之間存在特殊的關(guān)系，如果兩者之間構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系，不僅不利于整個社會競爭的有序進行，而且還有可能出現(xiàn)控股股東利用控制與從屬關(guān)系進行各種內(nèi)部活動和安排，從而不僅損害國家的利益(如通過慣常的內(nèi)部轉(zhuǎn)移定價使國家稅收減少等)而且還可能做出有損于上市公司利益的決定，并進而侵害其他股東，特別是境外股東權(quán)益。　　鑒于上述原因，各國在法律上一般都限制同業(yè)競爭，要求控股股東避免出現(xiàn)與上市公司之間同業(yè)競爭關(guān)系。例如，日本商法第二編第74條規(guī)定：“(1)股東非有其他股東的承諾，不得為自己或第三者進行屬于公司營業(yè)部類的交易或成為以同種營業(yè)

5、為目的的其他公司的無限責(zé)任股東或董事;(2)股東違反前項規(guī)定進行為自己的交易時，可依其他股東過半數(shù)的決議，將其視為為公司所作的交易?！盵1]德國股份公司法第88條規(guī)定：“未經(jīng)監(jiān)事會許可，董事會成員既不允許經(jīng)商，也不允許在公司業(yè)務(wù)部門中為本人或他人的利益從事商業(yè)活動;未經(jīng)許可，不得擔(dān)任其他上市公司的董事會成員或業(yè)務(wù)領(lǐng)導(dǎo)人或無限責(zé)任股東?！盵1]《中華人民共和國公司法》(以下簡稱《公司法》)第六十一條規(guī)定：“董事、經(jīng)理不得自營或者為他人經(jīng)營與其所任職公司同類的營業(yè)或者從事?lián)p害本公司利益的活動。從事上述營業(yè)或者活動的，所得收入應(yīng)當歸公司所有?！蔽恼聛碓矗褐蓄櫡删W(wǎng)上網(wǎng)找律師就到

6、中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題　　當然，在少數(shù)情況下，股東可以在取得豁免的前提下與其所投資的上市公司存在同業(yè)競爭關(guān)系。在這種情況下，為了調(diào)解和制約控股股東與上市公司之間的同業(yè)競爭關(guān)系，解決的辦法主要有：在公司中設(shè)立足夠數(shù)目的獨立董事，以保證董事會通過的經(jīng)營決策不致受控股股東的操縱。此外，在所進行的業(yè)務(wù)交易中，如屬金額巨大、須經(jīng)股東大會批準者，在交易中有重大利益的股東不得參加表決投票[2]。　　(二)同業(yè)競爭問題的解決方式　　實踐表明，解決同業(yè)競爭問題的最好方式就是在企業(yè)重組過程中，對上市公司的業(yè)務(wù)進行合理重組并選擇合適的控股股東?！　?.通過業(yè)務(wù)重組避免同業(yè)競爭　　簡

7、單地說，同業(yè)競爭就是相同業(yè)務(wù)之間的競爭，只不過是此相同業(yè)務(wù)必須是特定當事人之間的業(yè)務(wù)而已，因此，避免同業(yè)競爭的目的可以通過調(diào)整特定當事人之間的業(yè)務(wù)達到。具體地說，首先必須確定上市公司的生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)范圍，然后將上市公司控股股東本身的和下屬的與上市公司生產(chǎn)經(jīng)營業(yè)務(wù)性質(zhì)相同的經(jīng)營機構(gòu)的資產(chǎn)全部投入到上市公司中，如果不能全部投入，則由控股股東將該部分與上市公司的業(yè)務(wù)具有相同性質(zhì)的資產(chǎn)轉(zhuǎn)讓給其他企業(yè)(通常是與上市公司沒有關(guān)聯(lián)關(guān)系的企業(yè))，以使控股股東與上市公司之間不再存在任何競爭關(guān)系。文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)