公司并購律師實務

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1、公司并購律師實務－并購方案的設計及并購協議的有關問題何芳律師/合伙人2011年4月14日大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排一、討論并購的一些基本要素何謂并購指一家企業(yè)用現金或者有價證券購買另一家企業(yè)的股權/份或者資產，以獲得對該企業(yè)的全部或部分資產/權益的所有，或對該企業(yè)的控制權。最新并購案例法國科蒂集團收購丁家宜五礦資源擬收購澳大利亞一家上市的礦業(yè)資源公司一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）賣方為何賣家族企業(yè)無人繼承股東套現轉行股權融資戰(zhàn)略合作一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）買方為何買掌握原材

2、料供應并降低成本拓展銷售渠道、提高市場占有率多元化業(yè)務、降低經營風險收購新的技術消滅競爭對手百事可樂收購天府可樂外資收購北冰洋汽水一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）了解收購方的身份產業(yè)投資人產業(yè)投資人的特點關注對目標公司管理權的控制強調優(yōu)先購買權賣方不競爭條款舉例：達能與娃哈哈之爭強調戰(zhàn)略合作案例：米塔爾鋼鐵公司的擴張一、討論并購的一些基本要素（續(xù)）財務投資人財務投資人/基金的種類天使投資基金(Angel)創(chuàng)業(yè)投資/風險投資基金(VC)私募股權投資基金（PE）特點獲取短期財務回報看重退出機制（資本追逐利潤）對賭安排回購上市賣出舉例：蒙牛、永樂、騰訊、南孚電池大綱一、討論并

3、購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排二、并購涉及的特殊事項涉及上市公司收購的特殊要求（略）重大資產重組要約收購外資并購上市公司股份戰(zhàn)略投資者QFII二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）涉及國有資產的收購的特殊要求（略）經濟行為的批準國資評估和核準/備案國有產權轉讓的進場交易二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購涉及的反壟斷審查申報（略）反壟斷申報如何判斷交易是否需要申報？何為“取得其他經營者的控制權”？是否達到國務院規(guī)定關于營業(yè)額方面的申報標準二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外資并購涉及的安全審查背景介紹初步提及：2006年

4、《關于外國投資者并購境內企業(yè)的規(guī)定》、2007年實施的《反壟斷法》具體落實：《關于建立外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度的通知》（2011年2月3日）商務部細則《商務部實施外國投資者并購境內企業(yè)安全審查制度有關事項的暫行規(guī)定》（2011年3月4日，有效期不到6個月）發(fā)改委細則尚未出臺二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）并購安全審查的范圍外國投資者并購境內軍工及軍工配套企業(yè)，重點、敏感軍事設施周邊企業(yè)，以及關系國防安全的其他單位；外國投資者并購境內關系國家安全的重要農產品、重要能源和資源、重要基礎設施、重要運輸服務、關鍵技術、重大裝備制造等企業(yè)，且實際控制權可能被外國投資者取得二

5、、并購涉及的特殊事項（續(xù)）外國投資者并購境內企業(yè)的情形：外國投資者購買境內非外商投資企業(yè)的股權或認購境內非外商投資企業(yè)增資，使該境內企業(yè)變更設立為外商投資企業(yè)外國投資者購買境內外商投資企業(yè)中方股東的股權，或認購境內外商投資企業(yè)增資外國投資者設立外商投資企業(yè)，并通過該外商投資企業(yè)協議購買境內企業(yè)資產并且運營該資產，或通過該外商投資企業(yè)購買境內企業(yè)股權外國投資者直接購買境內企業(yè)資產，并以該資產投資設立外商投資企業(yè)運營該資產二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）何為外國投資者取得實際控制權？是指外國投資者通過并購成為境內企業(yè)的控股股東或實際控制人。包括下列情形：外國投資者及其控股母公司

6、、控股子公司在并購后持有的股份總額在５０％以上數個外國投資者在并購后持有的股份總額合計在５０％以上外國投資者在并購后所持有的股份總額不足５０％，但依其持有的股份所享有的表決權已足以對股東會或股東大會、董事會的決議產生重大影響其他導致境內企業(yè)的經營決策、財務、人事、技術等實際控制權轉移給外國投資者的情形二、并購涉及的特殊事項（續(xù)）審查程序向商務部提出商談申請商談后如商務部認為必要，外國收購方向商務部提出并購安全審查的正式申請并提交包括合資公司的合同、章程等申請文件屬于并購安全審查范圍的，商務部提請外國投資者并購境內企業(yè)安全審查部際聯席會議（以下簡稱“聯席會議”）進行審查聯

7、席會議書面征求有關部門的意見,該并購交易是否影響國家安全大綱一、討論并購的一些基本要素二、并購涉及的特殊事項三、并購方案設計的舉例四、并購的大致程序五、并購交易文件的安排三、并購方案設計的舉例收購境內企業(yè)時，外國公司作為收購方Vs.外商投資企業(yè)作為收購方審批程序收購資金來源收購資金的出資期限外國公司收購股權轉讓和收購資產時：營業(yè)執(zhí)照下發(fā)日起3個月內向轉讓方支付全部對價，或6個月內支付60%對價，一年內付清余款增資時：申請營業(yè)執(zhí)照時支付20%，余款2年內繳付外商投資企業(yè)作為收購方股權轉讓和收購資產時：一般無具體要求，國資等特殊要求除外增資時