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《默示的承諾與意思實現(xiàn) 》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、默示的承諾與意思實現(xiàn)合同可依默示的承諾成立，也可依意思實現(xiàn)而成立，默示的承諾與意思實現(xiàn)均是由受要約人以行為表達(dá)默示的意思，然就二者的關(guān)系學(xué)說上素有爭論。對默示的承諾和意思實現(xiàn)進(jìn)行分析和比較，有助于對《合同法》第22條和第26條進(jìn)行理解和闡釋。【摘要題】法條釋義一、問題的說明 經(jīng)由要約承諾形成合意，這是合同成立最為典型的方式，承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外(《中華人民共和國合同法》第22條，以下簡稱合同法)。承諾通知到達(dá)要約人時生效。承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時生效(合同法第26條第
2、1款)。以行為作出承諾，究為默示的承諾、意思實現(xiàn)抑或二者兼有?默示的承諾與意思實現(xiàn)的關(guān)系如何?這些問題涉及意思表示的基本理論，素有爭論，本文對此作初步探討，分析《合同法》第22條與第26條的規(guī)定，以拋磚引玉?！ 《?、意思表示的方式、默示的承諾與意思實現(xiàn) (一)意思表示的方式 意思表示可以采取明示的方式或默示的方式作出，相應(yīng)地區(qū)分為明示的意思表示與默示的意思表示。[1](P74)明示的意思表示，其行為人直接將其效果意思表示于外，例如甲向乙表示愿以200萬元購某屋。默示的意思表示，則由特定行為間接推知行為人的意思表示，例如在自助餐廳取面包而食之，或?qū)⑵囃Ｓ谑召M
3、的停車場。于此等情形，行為人雖未明言購買面包或利用停車場，但由食用面包或停車的事實，可推知其有購賣面包或利用停車場的意思。沉默或單純的不作為，即當(dāng)事人既未明示其意思，亦不能籍他項事實，推知其意思，原則上不具意思表示的價值，僅于例外場合，比如基于當(dāng)事人的約定或在所謂“規(guī)范化的沉默”場合，可作為意思表示。[2](P339)默示的意思表示又稱為“以可推斷之行為發(fā)出的意思表示”。[3](P209) (二)默示的承諾 承諾是受要約人同意要約的意思表示(合同法第21條)，意思表示既可有明示與默示兩種方式，自然也就會有“明示的承諾”與“默示的承諾”。[4](P176)且可
4、以認(rèn)定為依默示的意思表示進(jìn)行承諾的場合，并不少見，比如按照要約的內(nèi)容實際送貨，或者對與要約同時送來的物品付款等，屬對要約人的因承諾而成立之合同的履行行為，作出此等行為即屬默示的承諾。[5](P64)依前述結(jié)論，默示的承諾可表述為以可推斷之行為發(fā)出的承諾?！ ∩鲜鼋Y(jié)論，可以從一些立法文件中加以印證。比如聯(lián)合國《國際貨物銷售合同公約》(CISG)第18條第1款規(guī)定，受要約人的表示同意要約的陳述或其他行為是承諾。沉默或不作為本身并不構(gòu)成承諾(重點號后加)(注：CISGart.18par.1:Astatementmadebyorotherconductoftheoffe
5、reeindicatingassenttoanofferisanacceptance.Silenceorinactivitydoesnotinitselfamounttoacceptance.為了本文用語的統(tǒng)一，對CISG的條文內(nèi)容均未采綱中文官方譯本。)。《國際商事合同通則》(PICC)第2·6條第1款的表述與之完全相同?！稓W洲合同法原則》(PECL)第2：204條規(guī)定：(1)受要約人作出的任何形式的陳述或行為，一旦它表明了對要約的同意，即為承諾。(2)沉默或不作為本身并不構(gòu)成承諾(重點號后加)(注：PECLart.2:204ACCEPTANCE:(1)Any
6、formofstatementorconductbytheoffereeisanacceptanceifitindicatesassenttotheofter.(2)Silenceorinactivitydoesnotinitselfamounttoacceptance.)。 默示的承諾可作廣義與狹義的區(qū)分。自廣義而言，凡從特定的行為(甚至不作為)中間接地推知行為人承諾的意思表示，均屬之，不論此意思表示是否需要通知要約人。自狹義上講，默示的承諾僅限于需要將默示作出的承諾的意思表示通知要約人的情形，承諾無須通知的情形排除在外?！ ?三)意思實現(xiàn) 意思實現(xiàn)，系德
7、語ayindicateassentbyperforminganact,suchasonerelatingtothedispatchofthegoodsorpaymentoftheprice,omentthe actisperformed,providedthattheactisperformedelaiddoselvesorofusage,theoffereemayindicateassentbyperforminganacted.)?！ ECL第2：205條第3款在合同成立的時間上有所不同，規(guī)定：如果根據(jù)要約、當(dāng)事人之間業(yè)已確立的習(xí)慣做法或者慣例，受要約人可
8、以履行某種行為來對要約作
