《行政強制法》實施問題分析和對策

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1、《行政強制法》實施問題分析和對策　　所有立法，最終都要付諸實施。把文字上的規(guī)定變成社會實踐和事實，這個過程受多種因素影響、制約。有的因素，源自立法本身，源自執(zhí)法機關(guān)，源自當事人，也有源自體制、機制、社會習慣，還有源自普遍的違法事實現(xiàn)狀等。剛剛通過的《行政強制法》，應(yīng)該也不例外?！　∥覀円呀?jīng)形成了社會主義市場經(jīng)濟法律體系，當下，法治數(shù)量型發(fā)展應(yīng)該讓位于法治質(zhì)量型發(fā)展。要想把《行政強制法》實施好，必須加強法治環(huán)境配套建設(shè)。例如，法律意識和法治權(quán)威的樹立、法律實施機制配套制度的落實、執(zhí)法考核評價機制的完善、監(jiān)督與救濟途徑的暢通有效等。　　規(guī)范登記保存措施的使用　　《行政強制法》

2、規(guī)定了行政強制措施的概念，限定了行政強制措施的種類，即限制公民人身自由，查封場所、設(shè)施或者財物，扣押財物，凍結(jié)存款、匯款以及其他行政強制措施。并且明確規(guī)定，除突發(fā)事件所采取的應(yīng)急措施或者臨時措施、金融業(yè)審慎監(jiān)管措施、進出境貨物強制性技術(shù)監(jiān)控措施，其他行政強制措施一律適用《行政強制法》規(guī)定，概屬這部法律規(guī)制范圍。9　　但是，在《行政強制法》之前，還有《行政處罰法》。《行政處罰法》第三十六條規(guī)定了一個登記保存措施。也就是說，在證據(jù)可能滅失或者以后難以取得的情況下，行政機關(guān)可以先行登記保存，并應(yīng)當在7日內(nèi)及時作出處理決定。自1996年實施至今，很多行政機關(guān)經(jīng)常使用該登記保存措施

3、來處理證據(jù)等。有的是就地登記保存，有的是異地登記保存。登記保存措施不是強制措施，而是取證方法。但很多行政機關(guān)已經(jīng)把登記保存措施變成了一種行政強制措施經(jīng)常使用，這是不爭的事實。　　《行政強制法》規(guī)定采取行政強制措施的權(quán)限、條件、主體、程序等，都比較嚴格。因此，一邊是法律規(guī)定的行政強制措施，一邊是事實上已經(jīng)變成的行政強制措施;一邊是適用條件和程序的嚴格，一邊是適應(yīng)條件和程序的寬松。在實踐中，行政機關(guān)為了規(guī)避《行政強制法》的嚴格限制，完全可能不根據(jù)《行政強制法》規(guī)定，而是根據(jù)《行政處罰法》規(guī)定直接采取登記保存措施。這樣一來，《行政強制法》的范圍限定作用和權(quán)力規(guī)制作用，就會大打折

4、扣。在《行政強制法》列舉的四種強制措施中，沒有登記保存措施。事實上適用的強制措施包括登記保存措施，而登記保存措施又未明確在《行政強制法》的規(guī)制范圍之內(nèi)。這種有實無名的狀況不解決，會使得《行政強制法》在實踐中會變得不那么嚴格?！　?yīng)當具體落實行政強制措施適用條件　　《行政強制法》規(guī)定，行政強制的設(shè)定和實施，應(yīng)當依照法定的權(quán)限、范圍、條件對象和程序。法律已經(jīng)作為規(guī)定的，行政法規(guī)、地方性法規(guī)不得作出擴大規(guī)定。這種應(yīng)該說是嚴格、明確的。因此，無論是下位法還是行政規(guī)范性文件等，都無權(quán)在上述五個方面突破法律限定，擴大法律內(nèi)容?！　〉?，從行政執(zhí)法實踐來看，最多的問題主要出在法定條件方

5、面，即在什么條件下行政機關(guān)可以采取強制措施。按照《行政強制法》的規(guī)定，答案明確而簡單：法律規(guī)定的條件。這個規(guī)定有一個假定的前提，就是法律已經(jīng)把行政強制措施適用的條件規(guī)定明確了，或者至少是基本明確了。但從我國法律規(guī)定的事實來看，這個假定前提經(jīng)常是不存在的。9　　我國立法的基本做法是，法律一般只是規(guī)定原則、主要內(nèi)容，不會比較詳細地規(guī)定很多。一般都把這些需要詳細的內(nèi)容交給執(zhí)行機關(guān)或者司法機關(guān)自己去補充增加或者細化擴大。這樣一來，就會有一個問題，即所謂法定條件，在法律上很少細化，或者是很少“封口”，總是或多或少留給執(zhí)行機關(guān)一個不大不小的“口子”，由執(zhí)行機關(guān)根據(jù)情況往里面“填充”。

6、　　因此，《行政強制法》規(guī)定的看似嚴格的法定條件，事實上很大程度變成了行政機關(guān)的規(guī)定條件。個別情形下，行政機關(guān)的規(guī)定條件，才是關(guān)鍵條件。因為法定條件比較“虛”，而行政機關(guān)的規(guī)定條件則更“實”。這二者的“虛”“實”結(jié)合，嚴格的規(guī)制，就會變得不那么嚴格。由于行政機關(guān)自己規(guī)定條件，自己負責執(zhí)行，其公正性也存疑，適用行政強制措施的社會認可度就會降低?！　〗鉀Q送達程序?qū)嵤﹩栴}　　行政強制決定如何送達當事人，一直是執(zhí)法實踐中的一個不大不小的問題。在《行政強制法》中，有三處涉及行政強制決定送達生效的規(guī)定：一是行政機關(guān)實施行政強制措施的程序，要求通知當事人到場，告知當事人理由、依據(jù)、權(quán)利

7、救濟途徑，聽取當事人陳述和申辯，現(xiàn)場筆錄由當事人簽名。二是行政機關(guān)催告當事人履行義務(wù)的程序，要求當事人陳述申辯，行政機關(guān)聽取當事人的意見。三是行政強制執(zhí)行決定送達當事人程序的規(guī)定，明確了按照《民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定進行送達。這些規(guī)定，都有一個假設(shè)前提，就是當事人到場或者當事人被送達了。9　　但是，在執(zhí)法實踐中，這個假設(shè)有時候是不成立的。行政機關(guān)無法找到當事人。有的時候，當事人逃逸或者避而不見。例如，行政機關(guān)抓住了“黑車”，但無權(quán)限制“黑車”司機的人身自由，司機從此再不露面。又例如，行政機關(guān)發(fā)現(xiàn)一個正在違法施工的現(xiàn)場，民工不知道