自考法理學(xué)筆記自考小抄串講 自考習(xí)題筆記

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1、第一編總論第一章法學(xué)緒論（一）法學(xué)的性質(zhì)與特征1、釋義：法學(xué)是研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關(guān)問題的專門學(xué)問，是關(guān)于法律問題的知識(shí)和理論體系，是社會(huì)科學(xué)的一門重要學(xué)科。（1）法是社會(huì)科學(xué)，具有科學(xué)性。（2）法學(xué)的產(chǎn)生以法的產(chǎn)生為前提。法學(xué)產(chǎn)生的前提，一般地說就是：第一，立法已發(fā)展到相當(dāng)復(fù)雜和廣泛的程度；第二、社會(huì)上已出現(xiàn)了專門研究者。（3）馬克思主義法學(xué)與以往的法學(xué)有那些區(qū)別？馬克思主義法學(xué)使法學(xué)成為一門真正的科學(xué)，它與以往的法學(xué)具有原則的區(qū)別。首先，馬克思主義法學(xué)是以科學(xué)的唯物史觀為理論基礎(chǔ)的，它認(rèn)為，法是國(guó)家意志的體現(xiàn)，但這種意志并不是憑空產(chǎn)生的

2、，歸根到底是由社會(huì)的物質(zhì)生活條件決定的。也就是說，法由這一社會(huì)的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定并反過來(lái)為經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)服務(wù)。第二、馬克思主義法學(xué)認(rèn)為，法并不是超階級(jí)的，它是由掌握國(guó)家權(quán)力的階級(jí)制定出來(lái)的，是為一定階級(jí)的利益服務(wù)的。第三、馬克思主義認(rèn)為，階級(jí)意義上的法并不是超歷史的，而是人類社會(huì)發(fā)展到一定階級(jí)的產(chǎn)物，她是隨著私有制、階級(jí)和國(guó)家的出現(xiàn)而出現(xiàn)的。2、法學(xué)是歷史和國(guó)情的范疇法學(xué)有悠久的歷史，它是在歷史的發(fā)展過程中，逐漸深化為專門的學(xué)問和學(xué)科的。法學(xué)一詞，源自公元前3世紀(jì)末羅馬共和時(shí)期的拉丁文。不過，在法學(xué)究竟是什么樣的學(xué)問或?qū)W科的問題上，至今信用證有種種歧視。同

3、人膠所處環(huán)境和所受傳統(tǒng)的影響聯(lián)系在一起。這些見解都有一個(gè)共同之處，即都把法學(xué)同研究法、法的現(xiàn)象以及與法相關(guān)的問題聯(lián)系起來(lái)；而其差異，則主要是由兩大法系的不同傳統(tǒng)，對(duì)其法學(xué)學(xué)人產(chǎn)生不同影響所造成的。在中國(guó)古代，法學(xué)曾經(jīng)是關(guān)于刑名法術(shù)的學(xué)問，故稱“刑名法術(shù)之學(xué)”或“刑名之學(xué)”。后來(lái)，中國(guó)古代法學(xué)在很長(zhǎng)時(shí)期里主要采取了律學(xué)的表現(xiàn)形式，法學(xué)在很大程度上就是以官方注律為基本形式的律學(xué)。在當(dāng)代中國(guó)，關(guān)于什么是法學(xué)的問題，一般都認(rèn)為：法學(xué)，又稱為法律學(xué)或法律科學(xué)，是研究法這一特定社會(huì)現(xiàn)象及其發(fā)展規(guī)律的學(xué)問，是社會(huì)科學(xué)的一個(gè)學(xué)科。以上情形已經(jīng)證明：法學(xué)是歷史的和

4、國(guó)情的范疇。有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，法學(xué)是在19世紀(jì)才產(chǎn)生的，此前只有法律觀念和思想，不存在作為一門學(xué)問的法學(xué)。這是不科學(xué)的。還有一種觀點(diǎn)認(rèn)為，法學(xué)是隨著法的出現(xiàn)而出現(xiàn)的，有了法就會(huì)有法律觀念和思想，因而也就會(huì)有法學(xué)存在。這種觀點(diǎn)也難以認(rèn)同。3、法學(xué)是經(jīng)世致用的學(xué)問（1）經(jīng)世致用是法學(xué)的特質(zhì)所在：法學(xué)首先和主要是可以對(duì)社會(huì)生活發(fā)生直接影響的學(xué)科，它直接影響法治，直接影響立法、司法、守法、法律監(jiān)督以及其他法律活動(dòng)和法律制度，并進(jìn)而影響整個(gè)社會(huì)生活；法學(xué)同時(shí)也可以間接影響社會(huì)生活；法學(xué)的類別歸屬，規(guī)定了法學(xué)所具有的特質(zhì)，在于它是經(jīng)世致用的學(xué)問。（2）法學(xué)的研

5、究對(duì)象、分科和方法看其經(jīng)世致用的特質(zhì)：首先，無(wú)論人們對(duì)法學(xué)的研究對(duì)象有多少不同的看法，法學(xué)主要是研究法和法的現(xiàn)象的。其次，法學(xué)的分科設(shè)置大都也是實(shí)在的。屬于直接應(yīng)用型的占多數(shù)。還有，法學(xué)的研究方法雖然是多層次多類別的，但在這些研究方法中，具有實(shí)在性的方法或以實(shí)在性為特征的方法，是主流的或多數(shù)的研究方法。（3）從法學(xué)的產(chǎn)生和發(fā)展看其經(jīng)世致用的特質(zhì)：羅馬：阿埃利烏斯；中國(guó)法學(xué)始于先秦，“刑名法術(shù)之學(xué)”；漢代有了律學(xué)，其主要內(nèi)容和研究方法，就是對(duì)現(xiàn)行律例予以注釋。后來(lái)，無(wú)論中西，法學(xué)在其發(fā)展過程中，其主流現(xiàn)象，都表明它是經(jīng)世致用的學(xué)問。（二）法學(xué)的研究

6、對(duì)象1、三個(gè)要素：法、法的現(xiàn)象、與法相關(guān)的問題法，這是法學(xué)的題中應(yīng)有之義。這里的“法”，不是單一的概念，而是非常復(fù)雜的事物，包括通常所說的各種意義上的法?！胺ǖ默F(xiàn)象”，既不同于作為哲學(xué)范疇的“現(xiàn)象和本質(zhì)”中的現(xiàn)象，也不同于相對(duì)政治現(xiàn)象、經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象、歷史現(xiàn)象而言的法的現(xiàn)象，而是指基于法所產(chǎn)生的各種現(xiàn)象。法的現(xiàn)象同樣是非常復(fù)雜的。“與法相關(guān)的問題”，包括在法律實(shí)際生活和法學(xué)研究中發(fā)生和存在的各種與法相關(guān)聯(lián)的問題，特別是法與經(jīng)濟(jì)、政治、文化以及其他社會(huì)現(xiàn)象的關(guān)系問題。2、西方學(xué)派對(duì)法學(xué)研究對(duì)象的理解（1）應(yīng)然法或理想法——自然學(xué)派和其他價(jià)值論法學(xué)：有的認(rèn)

7、為法學(xué)的研究對(duì)象應(yīng)包括先驗(yàn)的理想法、應(yīng)然法、正義法、自然法，法學(xué)應(yīng)著重研究法與正義、理性、道德的關(guān)系，探究法的最高價(jià)值和最高目的，提示良法的標(biāo)準(zhǔn)，尋求產(chǎn)生的實(shí)現(xiàn)良法的途徑，就是說法學(xué)要以“應(yīng)然法”或“理想法”為研究對(duì)象。（2）實(shí)然法——分析法學(xué)、純粹法學(xué)、注釋法學(xué)：有的主張法學(xué)的研究對(duì)象應(yīng)為國(guó)家制定和認(rèn)可的、在實(shí)際生活中真實(shí)存在的法，理由是不同的人會(huì)有不同的理想法或應(yīng)然法的追求，這方面的標(biāo)準(zhǔn)無(wú)法確立。近代以來(lái)的西方學(xué)人，頗多持有這種觀點(diǎn)。（3）社會(huì)法學(xué)——社會(huì)法學(xué)派：有的提出法學(xué)的研究對(duì)象應(yīng)為法與社會(huì)的關(guān)系，法學(xué)應(yīng)著重關(guān)注法的社會(huì)功能和社會(huì)效果，

8、不僅要研究紙面上的法，更要研究生活中的“活法”。這種見解在現(xiàn)代以來(lái)的西方法學(xué)領(lǐng)域有廣泛影響，近些年來(lái)中國(guó)部分學(xué)都也頗為認(rèn)為這種觀點(diǎn)。（4