法律知識(shí)研究抵押擔(dān)保若干問題

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1、----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方省人民政府水行政主管部門建立水土保持監(jiān)測(cè)網(wǎng)絡(luò)，對(duì)全省水土流失動(dòng)態(tài)進(jìn)行監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)，省人民政府定期將監(jiān)測(cè)、預(yù)報(bào)情況予以公告。縣級(jí)以上人民政府水行政主管部門及其所屬的水土保持監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)，應(yīng)當(dāng)建立執(zhí)法抵押擔(dān)保若干問題研究劉凱湘、張勁松　　關(guān)鍵詞:抵押/抵押權(quán)/擔(dān)保/不動(dòng)產(chǎn)抵押　　內(nèi)容提要:本文結(jié)合抵押擔(dān)保的理論與實(shí)踐，對(duì)我國(guó)抵押立法中若干主要問題進(jìn)行了探討，剖析了立法之不足，其中重點(diǎn)對(duì)不動(dòng)產(chǎn)抵押?jiǎn)栴}進(jìn)行了具體的論述，提出了完善我國(guó)抵押擔(dān)保立法的建

2、議。文章的主要觀點(diǎn)包括：應(yīng)區(qū)分國(guó)有土地使用權(quán)的公益性收回與懲罰性收回對(duì)抵押權(quán)的影響;應(yīng)允許集體土地使用權(quán)設(shè)定抵押;應(yīng)建立抵押期間制度;應(yīng)規(guī)范房地產(chǎn)期權(quán)抵押;應(yīng)建立統(tǒng)一的不動(dòng)產(chǎn)登記制度。　　抵押是一項(xiàng)歷史悠久的民法制度，在羅馬私法中即已存在?，F(xiàn)代社會(huì)中，抵押擔(dān)保是財(cái)產(chǎn)擔(dān)保的最主要方式，有“擔(dān)保之王”之稱。我國(guó)《民法通則》和《擔(dān)保法》都對(duì)抵押擔(dān)保制度作了規(guī)定，成為我國(guó)擔(dān)保法律制度的主要淵源。抵押制度的確立，對(duì)于保障債權(quán)人的合法權(quán)益、促進(jìn)交易的達(dá)成、維護(hù)市場(chǎng)信用等，都具有極大的意義。然而必須指出的是，我國(guó)現(xiàn)行擔(dān)保立法中有關(guān)抵押制度的規(guī)定還存在諸多不科學(xué)、

3、不完善之處，影響了抵押擔(dān)保制度功效的發(fā)揮。本文擬就抵押擔(dān)保中的若干具體問題進(jìn)行探討，以期對(duì)將來完善我國(guó)的擔(dān)保立法有所裨益?！　∫?、國(guó)有土地使用權(quán)的收回與土地使用權(quán)抵押的沖突----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方　　國(guó)有土地使用權(quán)是指單位或個(gè)人依法或依約定對(duì)國(guó)有土地取得的支配性權(quán)利，其性質(zhì)屬于民法中的用益物權(quán)。在我國(guó)，由于土地的公有制，土地本身不能成為抵押的標(biāo)的，但土地使

4、用權(quán)包括國(guó)有土地使用權(quán)可以成為抵押的標(biāo)的。依照《土地管理法》和《擔(dān)保法》的規(guī)定，以出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)可以設(shè)定抵押，然而，以出讓方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)在特定情形下可以被土地行政管理部門強(qiáng)制收回，即當(dāng)出現(xiàn)某種法律事實(shí)時(shí)，原批準(zhǔn)用地的土地行政管理部門依法收回用地單位的國(guó)有土地使用權(quán)。在此情形下，若土地使用權(quán)已設(shè)定抵押，就會(huì)產(chǎn)生國(guó)有土地使用權(quán)的收回與土地使用權(quán)抵押的沖突。土地行政管理部門強(qiáng)制收回國(guó)有土地使用權(quán)的原因各異，其對(duì)抵押權(quán)的影響也有所不同?！　?.國(guó)有土地使用權(quán)的公益性收回　　國(guó)有土地使用權(quán)的公益性收回是指土地行政管理部門基于公共利益需

5、要使用土地而收回用地單位的土地使用權(quán)。所謂公共利益需要使用土地，包括城市基礎(chǔ)設(shè)施、公益事業(yè)建設(shè)，國(guó)家重點(diǎn)扶持的能源、交通、水利、礦山、軍事設(shè)施等建設(shè)需要使用土地，以及為實(shí)施城市規(guī)劃進(jìn)行舊城區(qū)改建需要調(diào)整用地。(注：《土地管理法》第58條。)在土地行政管理部門依法因公共利益收回國(guó)有土地使用權(quán)的情況下，原土地使用權(quán)人的國(guó)有土地使用權(quán)即歸于消滅，土地回歸到國(guó)家所有權(quán)的單一狀態(tài)，因此，設(shè)定于該土地使用權(quán)之上的抵押權(quán)也隨之消滅，抵押權(quán)作為物權(quán)的追及力在此不能發(fā)揮效力，國(guó)家不能成為抵押人，這與一般抵押中抵押物轉(zhuǎn)讓時(shí)抵押權(quán)追及發(fā)生效力是不同的。同時(shí)，由于是基于公

6、共利益的強(qiáng)制收回，土地使用權(quán)人主觀上并無過錯(cuò)，故作為抵押人的土地使用權(quán)人對(duì)抵押權(quán)人不承擔(dān)賠償責(zé)任。----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方　　但是，在為公益目的收回國(guó)有土地使用權(quán)的情形下，政府應(yīng)當(dāng)給予土地使用權(quán)人以合理的補(bǔ)償。例如，《城市房地產(chǎn)管理法》第19條規(guī)定：“國(guó)家對(duì)土地使用者依法取得的土地使用權(quán)，在出讓合同約定的使用年限屆滿前不收回;在特殊情況下，根據(jù)社會(huì)公共利益

7、的需要，可以依照法律程序提前收回，并根據(jù)土地使用者使用土地的實(shí)際年限和開發(fā)土地的實(shí)際情況給予相應(yīng)的補(bǔ)償。”《城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》第42條也作了類似的規(guī)定。依照擔(dān)保法的立法精神和物權(quán)法原理，對(duì)于原土地使用權(quán)人從國(guó)家獲得的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償及其他補(bǔ)償，在擔(dān)保債權(quán)的范圍內(nèi)，抵押權(quán)人應(yīng)享有物上代位權(quán)，即抵押權(quán)人有權(quán)優(yōu)先受償?！　?.國(guó)有土地使用權(quán)的懲罰性收回----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需-------------文檔下載最佳的地方----------專業(yè)最好文檔，專業(yè)為你服務(wù)，急你所急，供你所需---------

8、----文檔下載最佳的地方　　依照《土地管理法》的規(guī)定，土地使用權(quán)人不按規(guī)定的用途、性質(zhì)開發(fā)或使用國(guó)有土地的，國(guó)家可以無償