[法律資料]道德與法律的嬗變

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1、道德與法律的嬗變　　——法治與德治之歷史與現(xiàn)實反思　　內(nèi)容摘要：法律與道德猶如車之兩輪、鳥之兩翼不可分離，二者的關(guān)系是一個歷史與現(xiàn)實中永恒的話題。人類的法律發(fā)展史告訴我們，從法律的產(chǎn)生到法治的實現(xiàn)就是一個道德法律化和法律道德化交互演進的過程。道德法律化強調(diào)人類的道德理念鑄化為法律，即善法之形成過程;法律道德化強調(diào)法律內(nèi)化為人們的品質(zhì)、道德。中國古代禮法結(jié)合、德主刑輔的思想為我們今天采用德法并治之治國模式提供了一種可行性的歷史考證。筆者試圖通過對禮與法關(guān)系之歷史考察，尋求道德與法律協(xié)調(diào)之合理內(nèi)核，進而就當今社會發(fā)展中存在的道德與法律之間的矛盾略陳解決之管見。　　

2、關(guān)鍵詞：禮;道德法律化;法律道德化;法治;德治　　不管法治這張?zhí)炀W(wǎng)如何恢恢，總有漏網(wǎng)之魚;不管法治調(diào)整的范圍多么廣闊，總有鞭長莫及的地方。從這種意義上來說，凡是法治不及之處，皆是德治用武之地，法治不可能完全取代德治。[1]德治是指在社會治理中對道德自律、道德教育、道德建設(shè)的重視和適用。法治與德治在社會治理中應(yīng)是相輔相成、相互呼應(yīng)的，即法律與道德雙管齊下、“綜合治理”。中國古代的法律實際上是一種二元體制，就是兩種體系或淵源、形態(tài)的法律并存。一種是國家制定法，一種是“禮法”、“德法”。這兩種社會調(diào)節(jié)手段相互配合，把各種社會現(xiàn)象納入其調(diào)整范圍。而我國當代社會法律是唯

3、一的社會調(diào)節(jié)手段，道德作為另一種調(diào)節(jié)手段存在嚴重缺位。這樣的一元法體制亟待調(diào)整。因此，有必要考察我國古代“禮”與“法”的關(guān)系，吸收其合理內(nèi)核，建立起德法并治的二元法體制?！　∫弧⒅袊糯赖屡c法律關(guān)系之考察15　　“德”，在西周時是一個融道德、政治、信仰、策略為一體的綜合概念。它要求統(tǒng)治者敬天孝親，對己嚴格，與人為善，只能在不得已時才使用刑罰，而使用時必須慎重。儒家對“德”加以繼承和發(fā)展，一方面突出了“德”的政治意義，主要包括寬惠使民和實行仁政，認為“德”是治理國家、取得民心的主要方法;一方面抬高了“德”的地位，認為“德”高于君權(quán)與法律，是行政、司法的指導方針

4、，即主張“德主刑輔”。[2]儒家的這種德治是以“禮”做為根本內(nèi)容的?！岸Y，履也，所以事神致?！?。[3]禮的起源與宗教、祭祀、宗法有關(guān)，它體現(xiàn)了社會中的宗法身份等級，同時作為身份社會的古代中國也促成了禮的繁衍，兩者互為支架。但禮的范圍很難界定，它包羅萬象，無所不在，既可以是個人生活的基本信仰，又可以是治理家、國的根本綱領(lǐng);它是對他人做道德評判和法律裁斷的最后依據(jù)，又是社會所有制中所包含的基本精神;它一方面細膩地對人的行為做出準則式規(guī)定，另一方面又對社會的方方面面作理論上的抽象。再論及“法”，“灋，刑也，平之如水;灋，所以觸不直者去之，從去”。[4]“平之如水”，

5、有公平、正義之義。因此要正確理解禮與法的關(guān)系，就必須將其放入中國古代這片土壤中，以中國傳統(tǒng)的視角來審視?！　?一)道德的法律化　　所謂道德的法律化，主要側(cè)重于立法過程，指的是立法者將一定的道德理念和道德規(guī)范或道德規(guī)則借助于立法程序以法律的、國家意志的形式表現(xiàn)出來并使之規(guī)范化、制度化?！　?、周公制禮，引禮入法15　　周公制禮就是對夏殷之禮進行整理補充、厘訂，使禮的規(guī)范進一步系統(tǒng)化，禮的原則趨于法律化?！岸Y，經(jīng)國家，定社稷，序民人，利后嗣者也?！盵5]“道德仁義，非禮不成;教訓正俗，非禮不備;分爭辯訟，非禮不決;君臣上下，父子兄弟，非禮不定;宦學事師，非禮不親;

6、班朝治軍，涖官行法，非禮威嚴不行”。[6]“夫禮，天之經(jīng)也，地之義也，民之行也”。[7]周禮所確定的基本原則是“親親”、“尊尊”。親親與尊尊的一致性，表現(xiàn)了族權(quán)與王權(quán)的統(tǒng)一。“事無禮則不成，國無禮則不寧”。[8]禮與刑在性質(zhì)上是相通的，在適用上是互補的，違禮即是違法，違法即是違禮，出禮入刑。但是禮與刑的適用對象各有所側(cè)重。正所謂“禮不下庶人，刑不上大夫”?！　?、獨尊儒術(shù)，德主刑輔　　漢儒董仲舒以天人感應(yīng)說為德主刑輔的哲學基礎(chǔ)，以陰陽五行相輔相成之理，來論證德主刑輔符合天道運行的規(guī)律?！疤斓乐笳咴陉庩?。陽為德，陰為刑;刑主殺而德主生，是故陽常居大夏，而以生育

7、養(yǎng)長為事;陰常居大冬，而積于空虛不用之處，以此見天之任德而不任刑也……王者承天意以從事，故任德教而不任刑。刑者不可任以治世，猶陰之不可任以成歲也。為政而任刑，不順于天，故先王莫之肯也”，“圣人多其愛而少其嚴，厚其德而減其刑”，[9]即“德主刑輔”?！　h朝的道德的法律化一方面表現(xiàn)為把符合儒家原則的通過法律表現(xiàn)出來，另一方面表現(xiàn)為董仲舒的春秋絕獄，即在司法中引經(jīng)絕獄。董仲舒對春秋絕獄的解釋是：“春秋之聽獄也，必本其事而原其志：志邪者不待成，首惡著罪特重，本直者其論輕?！庇纱丝梢?，“春秋絕獄”的要旨是：必須根據(jù)案件事實，追究行為人的動機;動機邪惡者即使犯罪未遂也不

8、免刑責;首惡者從重懲治;主觀無惡念者從