紅籌上市-規(guī)避“10號文”紅籌系列之案例分析

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1、規(guī)避“10號文”紅籌系列之案例分析目錄一：中國忠旺1二：天工國際11三：興發(fā)鋁業(yè)18四：SOHO中國25五：保利協(xié)鑫33六：瑞金礦業(yè)41七：中國秦發(fā)53八：銀泰百貨60九：英利能源68十：太宇機(jī)電76一：中國忠旺文/蘇龍飛對于剛剛在香港上市的忠旺來說，“10號文”規(guī)定的審批程序形同虛設(shè)；是曲線創(chuàng)新，還是違規(guī)操作？業(yè)界律師看法不一。但忠旺的紅籌上市模式，可視為對政策底線的有效試探。那么，忠旺究竟是如何突破10號文，完成整個紅籌上市的呢？隨著全球第三、亞洲最大的鋁型材生產(chǎn)商——中國忠旺（HK1333），于今年5月在香港的上市

2、，國內(nèi)又冒出一位神秘“新首富”——忠旺董事長劉忠田。以2009年7月10日的收盤價(jià)及個人持股量計(jì)算，劉忠田這位遼寧漢子的個人財(cái)富已達(dá)373.33億港元。若不是因?yàn)槠髽I(yè)上市，只怕劉忠田永遠(yuǎn)不會被關(guān)注，據(jù)說他的神秘程度絲毫不亞于華為的任正非。和任正非相似的是，劉忠田幾乎從未接受過媒體的當(dāng)面采訪。甚至于上市前的全球路演，他都從未現(xiàn)身，而僅僅是派了一個副手全程參與。一件坊間流傳的故事，或許能為劉忠田的“神秘”做一個腳注：有一次，遼寧省政府某廳組織本地及外地媒體記者前去采訪，到了遼寧忠旺集團(tuán)的大門口，被保安擋在門口，保安打了個電話

3、請示，就回復(fù)說老板不在，無法接待。但沒多久，帶隊(duì)的省廳官員就看到劉忠田的轎車駛出大門，揚(yáng)長而去?；蛟S，劉忠田的神秘、財(cái)富等等，更多的只是人們茶余飯后的談資。而真正值得關(guān)注的問題是，忠旺的境外上市模式顯得非常特殊。已經(jīng)登陸香港資本市場的忠旺，其紅籌上市過程，直接繞過了商務(wù)部“10號文”規(guī)定的審批程序。這種做法是曲線創(chuàng)新，還是違規(guī)操作？業(yè)界律師看法不一。但是比較一致的看法是，忠旺的紅籌上市模式，是對政策底線的有效試探。那么，忠旺究竟是如何突破“10號文”，完成整個紅籌上市的呢？?“真內(nèi)資，假外資”的合資企業(yè)架構(gòu)劉忠田從個體戶

4、到民營企業(yè)的創(chuàng)業(yè)史，可追溯至上世紀(jì)80年代。1989年，劉忠田創(chuàng)辦合成樹脂化工廠并任廠長，之后又創(chuàng)辦遼陽鋁制品廠、福田化工、程程塑料等企業(yè)。而劉忠田的核心企業(yè)—遼寧忠旺，則于1993年成立。其實(shí)，在遼寧忠旺設(shè)立之時，劉忠田的資本意識就已經(jīng)萌芽。為了享受外資企業(yè)的稅收優(yōu)惠，劉忠田將遼寧忠旺注冊成了“合資企業(yè)”，而這個合資企業(yè)實(shí)際上是“真內(nèi)資，假外資”。如圖一所示，劉忠田一方面通過其全資擁有的遼陽鋁制品廠，向遼寧忠旺入股60%；另一方面，又在香港全資設(shè)立港隆公司，再向遼寧忠旺入股40%。如此一來，遼寧忠旺就變成了一家合資企業(yè)

5、，由中資控股60%。而實(shí)際上，遼寧忠旺是由劉忠田間接全資控股。這樣的企業(yè)架構(gòu)，一直以合資企業(yè)的面目維持至2008年初。而在這期間，遼寧忠旺的規(guī)模卻是一路高歌猛進(jìn)。至2008年，遼寧忠旺的營業(yè)額超過112億元，凈利潤近20億元。06年至08年，其營業(yè)額平均以36%的速度上升，凈利潤更是以86%的速度增長。擁有這樣業(yè)績的企業(yè)，拿到資本市場，無疑能賣個好價(jià)錢。紅籌上市的“10號文”障礙就是在這樣的業(yè)績背景下，2008年初，遼寧忠旺正式啟動了境外上市計(jì)劃。民營企業(yè)要實(shí)現(xiàn)境外上市，唯一途徑就是“紅籌模式”了。所謂紅籌模式，就是國內(nèi)

6、民營企業(yè)的實(shí)際控制人，在境外注冊離岸公司，然后以（被政府認(rèn)作外資方的）離岸公司身份，返程全面收購國內(nèi)的實(shí)體企業(yè)的股權(quán)，再以離岸公司作為主體，申請到境外某交易所上市。但是，當(dāng)遼寧忠旺打算紅籌上市時，遇到了政策障礙—商務(wù)部等六部委聯(lián)合頒布的、于2006年9月8日生效的《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》（俗稱“10號文”）。該文件的第11條規(guī)定如下：境內(nèi)公司、企業(yè)或自然人，以其在境外合法設(shè)立或控制的公司名義，并購與其有關(guān)聯(lián)關(guān)系的境內(nèi)公司，應(yīng)報(bào)商務(wù)部審批。當(dāng)事人不得以外商投資企業(yè)境內(nèi)投資或其他方式，規(guī)避前述要求。在10號文生效

7、（2006年9月8日）之前，境外離岸公司業(yè)已完成境內(nèi)權(quán)益收購的，則其紅籌上市之路依然是通暢的。而在10號文生效之前未能完成境內(nèi)權(quán)益收購的，則紅籌上市之路則無疑是一條天塹。因?yàn)閷?shí)際控制人的境外離岸公司收購境內(nèi)權(quán)益時，須按該文件第11條的規(guī)定報(bào)商務(wù)部審批，而至今為止未有一例通過了商務(wù)部審批。直跨“10號文”，搭建紅籌架構(gòu)拿這個條款比照一下遼寧忠旺的實(shí)際情況，危局頓時顯現(xiàn)出來。在10號文生效之后，遼寧忠旺依然有60%的股權(quán)為境內(nèi)公司所持有，若要把這部分股權(quán)轉(zhuǎn)移至劉忠田的境外公司持有，則一定要走商務(wù)部的審批程序。直接報(bào)商務(wù)部審批

8、吧，通過審批的可能性幾乎為零；不報(bào)批的話，似乎又沒有辦法完成紅籌架構(gòu)。怎樣不經(jīng)審批，而又合法地完成紅籌架構(gòu)呢？這個事情落到了專業(yè)律師頭上。在律師充分評估了政策風(fēng)險(xiǎn)的情況下，忠旺于2008年開始了紅籌架構(gòu)的實(shí)際操作。首先，劉忠田在境外搭建好了如圖二右半部分所示的控制權(quán)架構(gòu)。然后，再將遼寧忠旺的兩大股東（遼陽鋁制品廠、香