公司治理結(jié)構(gòu)的法律透析

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1、公司治理結(jié)構(gòu)的法律透析【關(guān)鍵詞】公司；治理結(jié)構(gòu)；法律透析　　公司治理結(jié)構(gòu)是由公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)和多元利益主體結(jié)構(gòu)所決定的，其中公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性作用。從治理結(jié)構(gòu)內(nèi)部制衡關(guān)系分析，股東大會(huì)與董事會(huì)之間實(shí)質(zhì)上是一種信任托管關(guān)系，董事會(huì)與公司經(jīng)理之間是一種委托代理關(guān)系，而監(jiān)事會(huì)與董事會(huì)及經(jīng)理之間又是一種監(jiān)督與被監(jiān)督的關(guān)系；從外部制衡機(jī)制分析，證券市場(chǎng)、職業(yè)經(jīng)理人市場(chǎng)、政府的經(jīng)營(yíng)管制等都會(huì)施加影響?！　　姆▽W(xué)的角度講，公司治理結(jié)構(gòu)（也稱法人治理結(jié)構(gòu)）是指公司作為一個(gè)獨(dú)立的法人實(shí)體，為維護(hù)股東、公司債權(quán)人以及社會(huì)公共利

2、益，保證公司正常有效地運(yùn)營(yíng)，以股權(quán)為基礎(chǔ)建立起來的、由法律和公司章程規(guī)定的有關(guān)公司組織機(jī)構(gòu)之間權(quán)力分配與制衡的制度體系。　　　公司的治理結(jié)構(gòu)是由公司的法律地位、產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)以及多元利益主體結(jié)構(gòu)所決定的，其中公司的產(chǎn)權(quán)結(jié)構(gòu)起著決定性作用。根據(jù)法人所有權(quán)理論和公司法理論，我們知道，公司在法律上是具有獨(dú)立法人資格的權(quán)利和義務(wù)主體，其獨(dú)立的人格必然要求公司須有自己的財(cái)產(chǎn)，正因?yàn)槿绱?，法律賦予公司擁有其獨(dú)立的財(cái)產(chǎn)。公司的法人財(cái)產(chǎn)最初來源于出資者（可以是法人和自然人）的出資。出資者一旦將自己的財(cái)產(chǎn)投入到公司，便失去了對(duì)該部分財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，

3、因?yàn)樵撠?cái)產(chǎn)成了公司這個(gè)法人的財(cái)產(chǎn)（這是法律賦予公司的權(quán)利）。這也就是說，公司對(duì)出資者投入到公司的財(cái)產(chǎn)享有了所有權(quán)。而出資者雖然喪失了向公司投入財(cái)產(chǎn)的所有權(quán)，但因此換得了公司的股東權(quán)，出資者因其出資而成為公司的股東?！　　×硪环矫?，公司又是一個(gè)由股東、董事、經(jīng)理、職工結(jié)成的多元利益共同體。首先，股東作為公司的出資者，雖可按照法律規(guī)定轉(zhuǎn)讓股份，但在其成為股東時(shí)是不能隨意抽回出資的（只有在公司破產(chǎn)清算，即公司不存在時(shí)，才有可能完全地收回其出資。對(duì)于有限責(zé)任公司，股東要抽回或轉(zhuǎn)讓出資，即退股，須經(jīng)公司其他股東同意）。我們知道，出資

4、者之所以出資于公司，主要目的是為了獲取公司短期或長(zhǎng)期的紅利，這也可以說是股東從公司獲得的惟一回報(bào)。這就使得股東的利益與公司經(jīng)營(yíng)的好壞有了直接的聯(lián)系，股東對(duì)公司的運(yùn)營(yíng)要承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。同時(shí)，由于社會(huì)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展、科技的進(jìn)步和市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的加劇，對(duì)公司經(jīng)營(yíng)者的要求越來越高，這又使得股東一般都不直接參與公司運(yùn)營(yíng)，而是通過選舉董事，組成董事會(huì)來代表自己經(jīng)營(yíng)管理。　　　公司治理結(jié)構(gòu)作為一個(gè)法律制度體系，它主要包括法律和公司章程規(guī)定的公司內(nèi)部機(jī)構(gòu)分權(quán)制衡機(jī)制和法律規(guī)定的公司外部環(huán)境影響制衡機(jī)制兩部分?！　　∫弧⒐局卫斫Y(jié)構(gòu)的內(nèi)部制衡關(guān)系　　　在公

5、司的法人治理結(jié)構(gòu)中，股東及股東大會(huì)與董事會(huì)之間、董事會(huì)與高層執(zhí)行官員之間以及它們和監(jiān)事會(huì)之間存在著性質(zhì)不同的關(guān)系，要完善公司的治理結(jié)構(gòu)，就要明確劃分股東、董事會(huì)、經(jīng)理人員和監(jiān)事各自的權(quán)力、責(zé)任和利益，從而形成四者之間的制衡關(guān)系?！　　?.股東大會(huì)和董事會(huì)之間的信任托管關(guān)系　　　在治理結(jié)構(gòu)中，董事是股東的受托人（Trustee），承擔(dān)受托責(zé)任（FiduciaryDuties），受股東大會(huì)的信任委托，托管公司的法人財(cái)產(chǎn)和負(fù)責(zé)公司經(jīng)營(yíng)。這種關(guān)系是一種信任托管關(guān)系。其特點(diǎn)在于，一旦董事會(huì)受托來經(jīng)營(yíng)公司就成為公司的法定代表。股東既然

6、將公司交由董事會(huì)托管，則不再去直接干預(yù)公司管理事務(wù)。但可以以玩忽職守、未盡到受托責(zé)任而起訴董事，或者不再選舉他們連任。不過選舉不能由單個(gè)股東決定，而要取決于股東大會(huì)投票的結(jié)果。個(gè)別股東如對(duì)受托經(jīng)營(yíng)者的治理績(jī)效不滿意，還可以“用腳投票”，即轉(zhuǎn)讓股權(quán)而離去。受托經(jīng)營(yíng)的董事不同于受雇經(jīng)理人員，不兼任執(zhí)行人員的董事（獨(dú)立董事）一般不領(lǐng)取報(bào)酬，只領(lǐng)取一定的津貼或稱車馬費(fèi)以表明不是雇傭關(guān)系，而只是信任托管關(guān)系。　　　2.董事會(huì)與公司經(jīng)理人員之間的委托代理關(guān)系　　　董事會(huì)以經(jīng)營(yíng)管理組織、經(jīng)驗(yàn)和創(chuàng)利能力為標(biāo)準(zhǔn)，挑選和任命適合于本公司的經(jīng)理

7、人員。經(jīng)理人員作為董事會(huì)的意定代理人，擁有管理權(quán)和代理權(quán)。前者是指經(jīng)理人員對(duì)公司內(nèi)部事務(wù)的管理權(quán)，后者是指經(jīng)理人員在訴訟方面之外的商業(yè)代理權(quán)。這種委托代理關(guān)系的特點(diǎn)在于：（1）經(jīng)理人員作為意定代理人，其權(quán)力受到董事會(huì)委托范圍的限制，包括法定限制和意定限制，如營(yíng)業(yè)方向的限制，處置公司財(cái)產(chǎn)的限制等。超越權(quán)限的決策和被公司章程或董事會(huì)定義為重大戰(zhàn)略的決策，要報(bào)請(qǐng)董事會(huì)決定。（2）公司對(duì)經(jīng)理人員是有償委任的雇用，經(jīng)理人員有義務(wù)和責(zé)任依法經(jīng)營(yíng)好公司事務(wù)，董事會(huì)有權(quán)依經(jīng)理人員的經(jīng)營(yíng)績(jī)效進(jìn)行監(jiān)督，并據(jù)此對(duì)經(jīng)理人員做出（或約定）獎(jiǎng)勵(lì)或激勵(lì)

8、的決定。　　　這里應(yīng)當(dāng)指出的是，在現(xiàn)代實(shí)際經(jīng)濟(jì)生活中，董事會(huì)的主要職能已經(jīng)從經(jīng)營(yíng)管理作用轉(zhuǎn)為戰(zhàn)略決策和監(jiān)督的作用，而作為董事會(huì)意定代理人的高層經(jīng)理人員的權(quán)力要比法律上的規(guī)定來得更大。因此，如何加強(qiáng)對(duì)他們的監(jiān)督和激勵(lì)就成為完善現(xiàn)代公司治理結(jié)構(gòu)的一項(xiàng)重要課題?！　　?yīng)該看到，委托人和代理人各自追求的目標(biāo)是有