比較法總論作業(yè)

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1、第一專題緒論1、比較法研究包括哪些層次?它們的關(guān)系如何?一些學(xué)者認(rèn)為,比較法是不同法律體系之間關(guān)系的學(xué)科。因此可以將比較法分為三個(gè)層次:第一層次,敘述的比較法,即外國法的研究。第二層次,評價(jià)的比較法,即比較不同法律制度的異同。第三層次,沿革的比較法,即不同法律體系(制度)之間關(guān)系的研究。2、試述比較法的方法論。(一)敘述的比較法的方法論1、基本原則:按照外國法的原樣認(rèn)識(shí)外國法。2、信息源的可用性和可信性。用以研究的信息應(yīng)該是當(dāng)前的、最新的。3、必須把外國法作為一個(gè)整體研究。4、翻譯問題。5、過時(shí)的法和“活法”。要研究“活法”。6、法

2、律規(guī)則的社會(huì)背景和目的。(有時(shí)背景和目的更重要)(二)評價(jià)的比較法的方法論1、關(guān)于可比性問題。比較的對象必須有某種共同性。2、不同社會(huì)制度國家的法律制度的可比性。不同社會(huì)制度國家的法律制度仍然具有可比性。3、解釋法律體系之間的差別和相似。關(guān)鍵是如何把哪些因素看作是形成法律制度的因素。4、對比較結(jié)果的評價(jià)。(三)沿革的比較法的方法論1、不同法律制度之間的相互交往是比較法產(chǎn)生和發(fā)展的前提。國際貿(mào)易的發(fā)展和世界市場的形成是比較法特別是研究不同法系之間關(guān)系的比較法興起的經(jīng)濟(jì)根源。觀察一國法律制度的發(fā)展變化要把國內(nèi)因素和國際因素聯(lián)系起來。2、

3、本國法與外國法的聯(lián)系?,F(xiàn)代社會(huì),各國的法律之間相互借鑒、吸收、移植的現(xiàn)象比比皆是。3、簡述比較法研究的程序。9(一)規(guī)范的比較的程序:(1)準(zhǔn)備階段。(2)分析階段。(3)比較異同。(4)綜合階段。(二)功能的比較的程序:(1)在所比較的兩個(gè)或兩個(gè)以上的國家中找出人們共同遇到的社會(huì)問題或社會(huì)需要,也即找出共同的起點(diǎn)。(2)研究那些國家對這種社會(huì)問題或社會(huì)需要所采取的法律解決辦法,即有關(guān)法律規(guī)范、程序和制度。(3)對不同國家采取的法律解決辦法的理由進(jìn)行研究。(4)進(jìn)一步研究這些異同及其產(chǎn)生原因的可能趨勢。(5)對各種法律解決辦法進(jìn)行評

4、價(jià)。(6)根據(jù)既定的社會(huì)存在和需要,既定的解決辦法的實(shí)際影響以及某些領(lǐng)域的發(fā)展趨勢,可以合理的預(yù)測未來的發(fā)展。4、比較法的作用有哪些?第一、在理論上,比較法的作用有:(1)深化對法律的認(rèn)識(shí),擴(kuò)大法學(xué)視野。(2)確認(rèn)不同法律體系的共同性和法律的發(fā)展趨勢。第二、在實(shí)踐上,比較法的作用有:(1)立法上的比較與借鑒。(2)執(zhí)法、司法中的作用。(3)法學(xué)教育和法學(xué)研究中的作用。5、試述比較法的發(fā)展歷史。(教學(xué)指導(dǎo)P38-39)第二專題當(dāng)代世界主要法系1、試述法系的概念。法系,是進(jìn)行比較法研究的一個(gè)基本單位。一般地說,法系就是若干國家和特定地區(qū)

5、的具有某種共性或共同傳統(tǒng)的法律的總稱。法系和法律傳統(tǒng)、法律制度、法律文化等概念既有聯(lián)系又有區(qū)別。法系概念的多樣性與法系劃分標(biāo)準(zhǔn)的多樣性有關(guān),它涉及到時(shí)空因素、學(xué)者的主觀態(tài)度、政治立場、社會(huì)地位、個(gè)性特征等。2、為什么要?jiǎng)澐址ㄏ??法系劃分有何意義?為了便于對世界上現(xiàn)存的林林總總的法律秩序的把握,人們試圖在一定程度上將這些法律秩序歸入為數(shù)較少的幾個(gè)集團(tuán),于是就有了法系的概念。法系是根據(jù)歷史傳統(tǒng)和外在形式等因素的不同而對于世界各國的法律所進(jìn)行的一種分類。(一)法系劃分的理論意義。法系劃分的理論意義是指它對比較法學(xué)理論體系建立印完善的意義。

6、第一,“法系”9是比較法學(xué)的一個(gè)重要的、基礎(chǔ)性的概念,它的提煉和使用,標(biāo)志著比較法學(xué)自身的發(fā)展,證明著比較法學(xué)在法學(xué)體系中的地位。第二,法系是比較法學(xué)知識(shí)體系的基礎(chǔ)。第三,法系這一概念的產(chǎn)生標(biāo)志著比較方法自身的成熟。(二)法系劃分的實(shí)踐意義。法系劃分的實(shí)踐意義是指在比較法研究中的具體意義。第一,有助于簡化認(rèn)識(shí)對象,提高研究效率。研究者們才能進(jìn)行卓有成效的研究。第二,科學(xué)地劃分法系是科學(xué)地認(rèn)識(shí)不同法律的一種重要手段。3、民法法系和普通法系的主要特點(diǎn)是什么?民法法系和普通法法系是當(dāng)代世界最有影響的法系。(一)民法法系的主要特點(diǎn)民法法系的

7、主要特點(diǎn):(1)法律規(guī)范在社會(huì)生活中具有重要作用,同正義和道德規(guī)范一樣,是人們的行為規(guī)則。(2)成文法和法典是民法法系的主要形式。(3)民法長期內(nèi)是法學(xué)的主要基礎(chǔ)。(4)羅馬法的影響根深蒂固。(二)普通法法系的主要特點(diǎn)普通法法系的主要特點(diǎn):(1)判例法是主要的法律形式,同時(shí)不否認(rèn)制定法的作用。(2)法律結(jié)構(gòu)上,普通法主要是從公法發(fā)展起來的,私法方面的內(nèi)容不占主要地位。(3)普通法法系比較程式化,有關(guān)審判、訴訟程序、證據(jù)和判決執(zhí)行方面的規(guī)定比較多。(4)英國普通法是該法系的基礎(chǔ)和核心內(nèi)容。4、民法法系和普通法系的主要區(qū)別是什么?(教學(xué)

8、指導(dǎo)P42)5、試述對于中華法系的不同認(rèn)識(shí)。中華法系一般是指以《唐律》為代表的中國封建王朝的法律以及毗鄰國家仿照這種法律而制定的法律的總稱。一種是認(rèn)為“諸法合體,民刑不分”是中華法系的基本特征。另一種觀點(diǎn)認(rèn)為,“諸法合體、民刑不分”只

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