我國證券法中上市公司收購法律規(guī)定之檢討

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1、我國證券法中上市公司收購法律規(guī)定之檢討　　公司收購作為一種重要的購并活動受到了企業(yè)家的廣泛青睞，尤其是在西方國家，公司收購是實現(xiàn)企業(yè)外部擴張的重要方式。相對而言，公司收購在我國近年來隨著國有企業(yè)股份制改造的推行和股票市場的建立逐漸引起人們的注意。由于公司收購涉及的利益主體復(fù)雜多樣，其自身又具有較高的技術(shù)性和操作性，因此，如何建立一套公正合理的法律制度是需要認真研究的問題。在《中華人民共和國證券法》公布之前，我國僅有一些零亂的法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、部門及地方規(guī)章對其加以制約，這些法律規(guī)定散見于《中華人民共和國公司法》、《股票發(fā)行與交易管理

2、暫行條例》、《公開發(fā)行股票公司信息披露實施細則（試行）》，以及上海、深圳等地的地方規(guī)定之中，這種法律不統(tǒng)一的現(xiàn)象時有立法混亂、相互沖突的情況出現(xiàn)?！　?998年12月29日由第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第六次會議通過，并于1999年7月1日起施行的《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》），作為管理證券發(fā)行與交易的基本法，用專章（第四章）17條（第78條至第94條）對上市公司收購加以規(guī)制。其中的相關(guān)規(guī)范，為上市公司的收購提供了合理的運作空間，在收購主體、收購方式、收購價格諸方面均有重大突破，必將對推動上市公司收購、保護投資者利益起到重

3、要的作用。但與先進國家的立法相比，該法仍失之于簡陋、籠統(tǒng)、粗放，本文擬對英美國家關(guān)于公司收購立法的原則及具體制度作一簡單考察，結(jié)合我國的立法現(xiàn)狀，對《證券法》的立法缺陷作一檢討。需說明的是，由于英美國家公司收購的對象不區(qū)分上市公司與非上市公司，我國的《證券法》只對上市公司的收購作出規(guī)范，因此本文在論及英美國家時，使用“公司收購”的概念涉及到我國的法律規(guī)定時，除非引用法律條文，否則“公司收購”即指我國的“上市公司收購”?！　∫?、公司收購立法的原則　　公司收購涉及到收購者、目標公司、目標公司股東、目標公司管理層，甚或收購公司股東、目標公司的雇員、

4、債權(quán)人、消費者、社區(qū)，各方當(dāng)事人的利益相互交叉，錯綜復(fù)雜。然而公司收購立法的首要目的，在于保護目標公司股東尤其是目標公司的小股東的利益。其緣于以下幾個方面?！　。ㄒ唬┰诠臼召徶?，收購者與目標公司股東之間的不平等　　在信息的掌握與分析上，目標公司股東遠比不上收購者，這使公司收購中的證券交易實際上是一種不平等的交易。毫無準備的小股東與有備而來的收購者（大多是規(guī)模較大的公司）無疑是一種一面倒的交易，目標公司股東很大程度上處于被剝削的地位。（注：張舫：《公司收購法律制度研究》，法律出版社1998年版，第100-101頁。）　?。ǘ┰诠臼召徶校?/p>

5、標公司股東之間的不平等　　目標公司的大股東有較強的與收購者討價還價的能力，可以協(xié)議方式出售自己的股份，可得到收購者給予的優(yōu)惠待遇，而小股東卻沒有這種力量。根據(jù)公司法理，“公司在基于股東資格而發(fā)生的法律關(guān)系中，不得在股東間實行不合理的不平等待遇，……”（注：劉俊海：《股份有限公司股東權(quán)的保護》，法律出版社1997年版，第30頁。）因此須進行法律規(guī)制。　?。ㄈ┰诠臼召徶?，目標公司管理層濫用其控制權(quán)，侵犯股東的利益　　一般情況下，公司固有的激勵機制使公司與其管理層利益一致。但在公司面臨收購時，一旦收購成功，原來的董事可能被逐出董事會，失去原有的

6、高額年薪、津貼等。因此，盡管收購有利于公司，但董事基于失業(yè)的恐懼，很有可能拒絕一切收購。（注：jeffregn.gordonlewisa.komhause：takeoverohtwomodels（1986）96theyalelawjoumalpp296-297，轉(zhuǎn)引自黎友強：《目標公司董事會有權(quán)采取反收措施嗎？》，《法律科學(xué)》1997年第4期。）　　二、公司收購法律規(guī)制的具體制度　　（一）為確保收購方和目標公司股東之間利益的平衡，保護目標公司股東的利益，特設(shè)以下制度　　1.信息披露制度。它又包括要約前的大股東披露義務(wù)與要約時的收購方披露義務(wù)；

7、　　2.限制收購要約的時間。通過規(guī)定一個要約存續(xù)的合理期限，使得目標公司股東能夠獲得充足的信息，并使之有時間考慮是否出售其所持的股票；（注：李勝軍：《規(guī)制要約收購的合理性和理論基礎(chǔ)—以英美的作法為例》，《清華法律評論》第二輯，第91-95頁。）　　3.要約的修訂、撤回。很多國家的法律規(guī)定，要約只能在一定期限內(nèi)有條件地修訂，新條件一般不得劣于原有的規(guī)定；要約人不得在要約有效期內(nèi)擅自撤回要約；（注：徐兆宏：《上市公司要約收購法律制度之國際比較》，《外國經(jīng)濟與管理》，1995年第12期。）　　4.承諾的撤回。英國法中，目標公司的股東，在整個收購的有

8、效期內(nèi)，或收購要約成為或被宣布為無條件之前，即便是先己承諾出售其所持有的目標公司的股票，仍有權(quán)撤銷該承諾。（注：劉澄清：《公司并購法律實務(wù)》，法律出版社1998年版