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《蒂堡對薩維尼論戰(zhàn)及其歷史遺產(chǎn)》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。
1、.蒂堡對薩維尼的論戰(zhàn)及其歷史遺產(chǎn)(上)——圍繞德國民法典編纂而展開的學(xué)術(shù)論戰(zhàn)述評薛軍北京大學(xué)法學(xué)院 一、引言 學(xué)術(shù)論戰(zhàn)乃是不同思想的碰撞和正面交鋒。如同天空中不同的云層交會時會發(fā)出大自然最耀眼的光芒一樣，學(xué)術(shù)思想的碰撞也產(chǎn)生思想學(xué)術(shù)上輝煌的時代。論戰(zhàn)，撞擊出智慧的火花，展示思想的深邃與局限，推動學(xué)術(shù)的范式發(fā)生轉(zhuǎn)型。 當(dāng)我們把目光投射到法學(xué)史的時候，那場發(fā)生在接近200年前的圍繞德國民法典的編纂展開的論戰(zhàn)自然不能不引起我們的注意。這場著名的論戰(zhàn)持續(xù)的時間長，牽涉的問題廣，參加的人員多，產(chǎn)生的影響大，堪稱學(xué)術(shù)史上的一個經(jīng)典論戰(zhàn)。在這一論戰(zhàn)之中，催生了一個影響巨大的歷史法
2、學(xué)派，推遲了德國民法典的產(chǎn)生接近一個世紀(jì)。這一論戰(zhàn)深刻地影響了德國私法學(xué)科的發(fā)展，催生出一個潘德克吞學(xué)派，并在德國民法典的字里行間留下了鮮明的印記。論戰(zhàn)的影響，甚至伴隨著德國民法典的海外影響而流傳到受到德國民法典影響的其他國家?！ r間已經(jīng)過去了接近兩個世紀(jì)，在21世紀(jì)的今天，去研究評述這一200年前的學(xué)術(shù)論戰(zhàn)對于中國有何現(xiàn)實(shí)意義? 首先，這一論戰(zhàn)是圍繞著民法典的編纂而展開的，與法典編纂有關(guān)的問題是論戰(zhàn)的基本核心。中國當(dāng)前正在進(jìn)行民法典的編纂，需要了解與法典有關(guān)的一切理論和學(xué)說。法典理論是大陸法系的私法學(xué)說的中樞神經(jīng)，自法國民法典產(chǎn)生之后，整個大陸法系的民法理論在事實(shí)上
3、就是圍繞民法典展開，此后所謂的概念法學(xué)派、利益法學(xué)派、科學(xué)法學(xué)派等實(shí)際上不過是對于法典的不同態(tài)度的理論結(jié)晶而已。[2]..... 其次，中國的私法學(xué)科到目前為止受到了德國民法典及其相關(guān)理論的巨大影響，這樣的影響可以預(yù)見也將進(jìn)一步表現(xiàn)在中國民法典的編纂之中。從這個角度來看，中國也是受到這一論戰(zhàn)間接影響的國家之一。對于那些在事實(shí)上影響著我們的事物，如果不能在理論上進(jìn)行剖析和澄清，那么我們所受的影響充其量不過是盲目性的影響。在盲目性影響的支配之下，不可能試圖進(jìn)行超越和擺脫有關(guān)影響之中的不良因素?！ ∽詈?，出于彌補(bǔ)一個本來不應(yīng)該存在的知識空缺的目的?？陀^地說，對于這一論戰(zhàn)，中國
4、法學(xué)界的研究并不深入。雖然我們明確知道在這一論戰(zhàn)之中產(chǎn)生的文獻(xiàn)，特別是薩維尼的論戰(zhàn)著作是西方法學(xué)史上的經(jīng)典作品，被視為是歷史法學(xué)派的宣言書。但是對于這一著作的基本內(nèi)容和主要論點(diǎn)并無詳細(xì)的介紹。大而言之，我們對于歷史法學(xué)派也幾乎沒有任何研究。對于這樣的一個重要的法學(xué)派，我們不知其來源，其流播，自然也不會知道它現(xiàn)在以什么樣的形態(tài)仍然在產(chǎn)生什么影響。對于催生這一學(xué)派的論戰(zhàn)的研究，可以視為是對于學(xué)派進(jìn)行研究的預(yù)備工作。 出于以上的考慮，我試圖在此介紹和評述這一論戰(zhàn)的大概情況。出于增加對這兩部在法典編纂史上聞名遐邇的著作的了解的目的，我將比較詳細(xì)地介紹論戰(zhàn)之中的兩個主角——蒂堡和
5、薩維尼的兩本論戰(zhàn)著作。考慮到這一寫作的中國問題背景，我在述評之中以法典理論為中心展開，并在文章的最后，結(jié)合對于論戰(zhàn)的分析，談一談中國民法典的編纂者可以從這一論戰(zhàn)之中得到的啟不?！ 《⒄搼?zhàn)的概觀 (一)論戰(zhàn)的政治和學(xué)術(shù)思想背景 首先讓我們在宏觀的層次上分析這一論戰(zhàn)發(fā)生時的德國政治和學(xué)術(shù)思想環(huán)境。 18世紀(jì)末期和19世紀(jì)初期，歐洲最重大的政治事件，毫無疑問是法國大革命以及隨后發(fā)生的拿破侖對于歐洲的征服以及以英國、普魯士和奧地利為主要成員的反拿破侖的戰(zhàn)爭。在短短20多年的時間之中，整個歐洲成為了一個巨大的政治舞臺，戲劇性的事件接連不斷。德國在這一時代還只是一個觀念上的存
6、在.....物。在政治層面上德國尚處于四分五裂的狀況，各邦之間在政治上只有松散的聯(lián)系。但是，在經(jīng)歷了18世紀(jì)狂飆突進(jìn)的文化運(yùn)動之后，德意志民族的認(rèn)同感大大強(qiáng)化。特別是在反法戰(zhàn)爭之中，德國人民以保家衛(wèi)國，捍衛(wèi)自由相號召。在驅(qū)逐拿破侖獲得獨(dú)立之后，德國民族意識高漲，仇視法國，熱愛德國成為共同的意識背景。這樣的意識同樣感染了學(xué)術(shù)思想界。我們將看到，對于法國和拿破侖本人的仇恨深刻地影響到德國法學(xué)界對于法國民法典(以下簡稱法民)——這一被看做是拿破侖的立法事業(yè)的標(biāo)志性作品作出客觀的評價?！ ≡诮?jīng)歷了對法國的戰(zhàn)爭之后，德國政治層面上最迫切的問題就是改變四分五裂的局面，實(shí)現(xiàn)政治統(tǒng)一。這
7、樣的統(tǒng)一的任務(wù)，在法律領(lǐng)域自然表現(xiàn)為通過法典編纂，實(shí)現(xiàn)德國私法的統(tǒng)一。在這樣的政治背景下，德國法學(xué)界討論民法典編纂問題，很自然結(jié)合了促進(jìn)德國統(tǒng)一和實(shí)現(xiàn)民族自強(qiáng)這樣的考慮?！ 膶W(xué)術(shù)思想背景來看，雖然在18世紀(jì)，歐洲大陸以法國為中心的理性主義思潮對德國產(chǎn)生了巨大影響。但是，德意志民族的文化運(yùn)動卻越來越表現(xiàn)出自己的獨(dú)特性。與理性主義的嚴(yán)格的理性法則相區(qū)別，在德國發(fā)展出了祟尚精神意志的浪漫主義。德國思想界在浪漫主義的旗號之下，為學(xué)術(shù)思想史貢獻(xiàn)了“民族精神”、“意志力”等概念，反對理性的大一統(tǒng)，強(qiáng)調(diào)民族的精神生活的特殊性，高歌精神意志
