公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后訴訟問題研究

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1、.公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后訴訟問題研究[內(nèi)容提要]公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，至公司注銷前，是公司資格延續(xù)的特殊階段，清算主體應(yīng)當(dāng)按清算程序依法進(jìn)行清算。應(yīng)以自己的財(cái)產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任，若上級主管單位投資不足或公司設(shè)立后抽逃資金的，應(yīng)對其行為承擔(dān)責(zé)任，責(zé)任方式有注冊資金的全部清償責(zé)任，有自有資金與注冊資金差額范圍內(nèi)的賠償責(zé)任，也有對善意債權(quán)人的連帶賠償責(zé)任。清算主體不盡清算之責(zé)對債權(quán)人的賠償責(zé)任，其法律性質(zhì)應(yīng)為侵權(quán)責(zé)任。[正文]目前，在司法審判實(shí)踐中，有關(guān)公司歇業(yè)、撤銷或被工商行政管理機(jī)關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照之情形，已是屢見不鮮。但對發(fā)生以上幾種情況后，公司的訴訟地位問題、民事責(zé)任承擔(dān)及清算問題，

2、我國法律尚未明確規(guī)定，各地人民法院對此的看法和對策亦有所不同，執(zhí)法存在差異。本文結(jié)合審判實(shí)踐和有關(guān)法律，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后產(chǎn)生的一系列訴訟問題加以闡述。一、公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后的法律后果...營業(yè)執(zhí)照只是公司營業(yè)資格的一種表征，吊銷營業(yè)執(zhí)照只是取消了公司的營業(yè)資格，其法人資格還繼續(xù)存在，只有經(jīng)過注銷之后，公司的法律人格才消滅。但由于公司營業(yè)執(zhí)照表面上將公司的營業(yè)資格與法人資格集于一體。人們往往認(rèn)為吊銷營業(yè)執(zhí)照的同時，也將這兩種資格一并取消了。實(shí)踐中，公司因違反公司法及公司登記管理?xiàng)l例等規(guī)定，被吊銷營業(yè)執(zhí)照或撤銷后，往往被登記機(jī)關(guān)直接依職權(quán)注銷。立法上的模糊界定，致使了實(shí)踐中這些

3、錯誤的做法。新公司法明確了依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照和撤銷是公司解散的一種原因。在程序上，公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照和撤銷后，應(yīng)當(dāng)停止經(jīng)營活動，并依法組織清算，清算結(jié)束后，辦理注銷登記。公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，必須終止一切經(jīng)營和與經(jīng)營業(yè)務(wù)有關(guān)的活動，否則就是非法經(jīng)營。營業(yè)執(zhí)照被吊銷后最明顯的法律后果就是喪失或暫時喪失了法律上的人格。依民法的相關(guān)規(guī)定，企業(yè)法人的民事權(quán)利能力和行為能力從法人成立時產(chǎn)生，到法人終止時消滅。公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷后，究竟喪失了哪些具體權(quán)利和資格呢？首先，公司喪失了生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)。我國各類企業(yè)準(zhǔn)入市場和多數(shù)國家一樣，實(shí)行確認(rèn)許可制度，未經(jīng)確認(rèn)許可的組織嚴(yán)禁進(jìn)入市場，違者以非法論處。

4、輕者沒收財(cái)產(chǎn)和罰款并依法取締，重者除沒收財(cái)產(chǎn)和罰款及依法取締并處外，還可能承擔(dān)刑事責(zé)任。其次，喪失了法律保護(hù)的請求權(quán)。法律只保護(hù)和調(diào)整適格主體的合法行為和與合法行為有關(guān)的其他行為，而不保護(hù)非法行為，公司一旦被吊銷營業(yè)執(zhí)照，其一切經(jīng)營行為均為非法行為。更不能要求自己或他人作為或不作為。...再次，喪失了最后救濟(jì)權(quán)。公司營業(yè)執(zhí)照被吊銷，不等于法人資格立即消滅，僅是除清算范圍外的一切活動停止。依據(jù)《中華人民共和國民法通則》第40條、第46條和《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》第20條、第33條規(guī)定，企業(yè)法人被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，應(yīng)當(dāng)由企業(yè)上級主管部門或者由企業(yè)自行組織清算組進(jìn)行清算。清算程序結(jié)束至工

5、商部門注銷前，仍可以自己名義或清算組名義（已成立清算組）從事清算范圍內(nèi)的活動，包括起訴、應(yīng)訴等，它具有民事訴訟的主體資格。另外，還有三種形式可供選擇：(一)、凡被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司自行組織清算的，債權(quán)人以破產(chǎn)清算組為被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確定。（二）、凡由其上級主管部門或開辦單位負(fù)責(zé)清算的，債權(quán)人以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司和其上級主管部門或開辦單位為共同被告起訴的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確定。（三）、凡被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司能組織而不組織清算的，或者因公司組成人員下落不明，無法通知其參加訴訟的，債權(quán)人單獨(dú)以該法人或其上級主管部門或開辦單位作為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)予以確定。二、公

6、司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后法人的民事訴訟主體資格仍然存續(xù)。...（一）、因違反法律、行政法規(guī)被工商行政管理部門吊銷法人營業(yè)執(zhí)照的，公司主體資格并未消滅。吊銷公司營業(yè)執(zhí)照，是工商行政管理部門的一種行政處罰措施。這一處罰措施并未剝奪公司的民事主體資格，而只是剝奪了其生產(chǎn)經(jīng)營權(quán)，是對公司的民事權(quán)利能力和民事行為能力的一種限制，即限制其只能圍繞清算進(jìn)行活動，包括以自己的名義起訴和應(yīng)訴。限制不等于剝奪，正如自然人中限制民事行為能力在死亡前的民事主體資格不能被剝奪一樣。公司在因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照后其民事主體資格同樣不能被剝奪，認(rèn)為吊銷營業(yè)執(zhí)照即消滅法人資格者，混淆了“限制”和“剝奪”的概念。（二）、

7、公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照，只是解散程序的開始，而不是終結(jié)。為了確保社會主義市場經(jīng)濟(jì)的良好秩序，我國法律、行政法規(guī)對公司由設(shè)立到終結(jié)定出了一套嚴(yán)密的法律程序。法律規(guī)定，公司解散到終結(jié)都必須經(jīng)過清算程序，公司的主體資格如不存在，清算工作將無法開展，整個解散程序?qū)o法進(jìn)行。解散程序從開始到公司注銷登記要經(jīng)過下列程序：（1）成立清算組（2）依法嚴(yán)格清算（3）清算報告報股東大會或主管機(jī)關(guān)確認(rèn)（4）注銷登記（5）公告。這五項(xiàng)法律程序全部終結(jié)后，解散程序才告結(jié)束，公司主體資格才歸于消滅。而吊銷公司營