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《淺析建筑業(yè)農(nóng)民工勞動權(quán)益保障法律制度》由會員上傳分享，免費(fèi)在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在工程資料-天天文庫。
1、淺析建筑業(yè)農(nóng)民工勞動權(quán)益保障法律制度農(nóng)民工的勞動合同問題農(nóng)村剩余勞動力進(jìn)城務(wù)工，尤其是到建筑工地打工時，常常是和包工頭一起出來的。行話稱包工頭為“口袋',，意指建筑老板只要找到包工頭，包工頭就能像拎土豆一樣拎出一“口袋"農(nóng)民工來。農(nóng)民工往往只和包工頭發(fā)牛聯(lián)系，服從其勞動指揮，并從其處領(lǐng)取勞動報酬。他們其至不知道工程的發(fā)包單位和承包單位是哪家，那么應(yīng)當(dāng)如何確定農(nóng)民工與包工頭之間的關(guān)系呢？根據(jù)《勞動法》和《建筑法》的相關(guān)規(guī)定，建筑安裝業(yè)的用人單位必有施工資質(zhì)，包工頭個人不能成為用人單位，其承包工程木身
2、就是違法的。一般情況下，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定農(nóng)民工和施工單位建立了事實勞動關(guān)系。我國建設(shè)領(lǐng)域采用項目法施工，所有的建設(shè)工程都由項目部管理。如果施工單位以包工頭是和項目部訂了的勞動合同（或承包合同）為抗辯，拒絕承擔(dān)用人單位責(zé)任，這種抗辯是無效。因為企業(yè)的職能部門或者不具有法人資格的分支機(jī)構(gòu)，如果沒有企業(yè)法定代表人的明確授權(quán)，是不能作為獨(dú)立主體對外行使權(quán)利的，因此，項目部在沒有明確授權(quán)的情況下招用農(nóng)民工并與其簽訂勞動合同的，該勞動合同無效，如果農(nóng)民工已經(jīng)提供了勞動，其就與施工單位形成了事實勞動關(guān)系，可以要求施工單
3、位承擔(dān)用人單位的責(zé)任。然而鑒于我國建筑市場管理混亂，若包工頭為了承攬工程，掛靠在某施工單位或者勞務(wù)公司的名下，借用該公司的名義承包工程并支付一定的掛靠費(fèi)（目前行業(yè)通例是3%）,而在實際施工屮自行管理和獨(dú)立結(jié)算的，應(yīng)當(dāng)確定農(nóng)民工和該施工單位或勞務(wù)公司建立了勞動關(guān)系。以上分析了用人單位的主體資格，下文著重分析農(nóng)民工勞動合同的相關(guān)問題。（一）合同的種類《勞動合同法》第十二條規(guī)定了三類勞動合同，即固定期限勞動合同、無固定期限勞動合同和以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同。目前農(nóng)民工與施工單位簽訂勞動的比例極
4、低，就已簽約部分看，簽訂的主要是以完成一定工作任務(wù)為期限的集體合同，即由包工頭代表農(nóng)民工，與施工單位簽訂的以項目承包方式完成承包任務(wù)的勞動合同。某一工程開工之日，即為合同開始之時，工程完畢，合同即告終止。農(nóng)民工集體合同應(yīng)當(dāng)是最低標(biāo)準(zhǔn)合同，即就勞動報酬、工作時間、休息休假、勞動安全衛(wèi)生、保險福利等事項的最低標(biāo)準(zhǔn)和施工單位達(dá)成的協(xié)議，并且其為要式合同，需要以書而形式簽訂，并經(jīng)主管機(jī)關(guān)登記備案，才具有法律效力。（二）合同的期限由于農(nóng)民工從事的工作大多是體力活，工作環(huán)境很惡劣、勞動保護(hù)不到位，長時間工作會
5、損害其身體健康，原勞動部基于上述考慮，規(guī)定如果農(nóng)民工是從事礦山井下以及在其他損害身體健康的工種、崗位工作的，實行定期輪換制度，合同期限最長不超過8年，除此以外，對其他農(nóng)民工不實行定期輪換制度。建筑業(yè)一般不存在此類工種，故建筑業(yè)農(nóng)民工的勞動合同不存在8年的期限限制，合同有效期一般即為項目工期。（三）合同的試用期《勞動合同法》第十九條第三款規(guī)定：“以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動合同或者勞動合同期限不滿三個刀的，不得約定試用期?！痹撘?guī)定可以遏制施工單位短期用工現(xiàn)象，保護(hù)農(nóng)民工的合法權(quán)益。因為項目法施工管
6、理制度決定了農(nóng)民工合同必然是以完成某一工程項目的施工為工作任務(wù)的，不存在約定試用期的問題，也就不存在試用期長短和工資待遇爭議的問題。（四）合同的簽章項目部在與農(nóng)民工或者包工頭簽訂勞動合同（分包合同、施工合同）時，合同上往往只有項目經(jīng)理的簽字，沒有施工單位的公章，這并不影響合同的有效成立。《勞動合同法》第十六條第一款規(guī)定：“勞動合同由用人單位與勞動者協(xié)商一致,并經(jīng)用人單位與勞動者在勞動合同文本上簽字或者蓋章生效?！表椖拷?jīng)理是施工單位派往施工現(xiàn)場的全權(quán)負(fù)責(zé)人，有權(quán)決定勞動力、原材料的配置和具體的施工管
7、理，只要他是以項目部的名義簽訂的勞動合同，合同的內(nèi)容并未超越施工單位的資質(zhì)（即營業(yè)范圍），就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定農(nóng)民工與施工單位訂立了有效的合同，除非施工單位能夠提岀相反的證據(jù)。（五）勞動合同的變更工程建設(shè)一方面人員流動性比較大，另一方面采取流水施工的模式進(jìn)行管理，鋼筋工、模板工、混凝土工、瓦工等工種的界限很模糊，某一工種的民工在施工過程中經(jīng)常被指派承擔(dān)其他工種的作業(yè)。這種情況是否構(gòu)成勞動合同的變更呢？筆者認(rèn)為要分兩種情況：若原勞動合同約定該民工隊承包某一單位工程（或單項工程），那么他就應(yīng)當(dāng)承當(dāng)該工程的所有工
8、種作業(yè)內(nèi)容，這不構(gòu)成對原合同的變更；若原勞動合同約定該民工隊只承包某一具體的工作，比如綁扎鋼筋、室內(nèi)抹灰等，則構(gòu)成對原合同的變更。不同工種的工日單價有很大差距，施工單位應(yīng)當(dāng)調(diào)整原合同約定的勞動報酬。（六）勞動合同的解除《勞動法》第三十二條規(guī)定了勞動者單方解除勞動合同的三種情形，《勞動合同法》第三十八條在此基礎(chǔ)上增加了五種情形，這樣更加有利于保護(hù)勞動者的權(quán)益。在施工中，施工單位以暴力、威脅或者非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫農(nóng)民工勞動的情況屢見不鮮，雖不及黑磚窯奴工問題嚴(yán)重，但是已經(jīng)極大侵
