公司分立中小股東利益保護(hù)

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1、.公司分立中小股東的利益保護(hù)——以股東選擇權(quán)為視角鄭泰安四川省社會(huì)科學(xué)院法學(xué)研究所副研究員　　　關(guān)鍵詞:公司分立/小股東利益/選擇權(quán)理論　　內(nèi)容提要:經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要公司分立,公司分立是一種先進(jìn)的制度安排,公司分立不僅是公司自身的事情,而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司股東、公司職工及債權(quán)人等的權(quán)益。從股東選擇權(quán)的角度來(lái)審視公司分立中小股東的利益保護(hù),需著重對(duì)股東選擇權(quán)的權(quán)利性質(zhì),選擇權(quán)行使的主體范圍,選擇權(quán)行使的方式和期間進(jìn)行詳細(xì)界定?！　∫?、公司分立的應(yīng)然價(jià)值　　經(jīng)濟(jì)發(fā)展需要公司分立,公司組織形態(tài)的發(fā)展與演變是

2、由資本追逐利潤(rùn)的本性所驅(qū)動(dòng)的,是生產(chǎn)力發(fā)展的客觀需要。公司分立,從形式看為企業(yè)內(nèi)部經(jīng)濟(jì)資源的分化和重新組合;從結(jié)果看企業(yè)資源的分化和重新組合必然伴隨著企業(yè)組織結(jié)構(gòu)、人事結(jié)構(gòu)、產(chǎn)品結(jié)構(gòu)的調(diào)整,進(jìn)而提高企業(yè)資源的配置質(zhì)量,充分發(fā)揮經(jīng)濟(jì)資源的最大使用效能,從而提高運(yùn)行效率。公司分立并非企業(yè)經(jīng)營(yíng)失敗的標(biāo)志,而是企業(yè)進(jìn)一步發(fā)展的基礎(chǔ)和序曲,作為一項(xiàng)合理的戰(zhàn)略選擇,公司分立已成為資本運(yùn)營(yíng)的主要手段。而我國(guó)公司法立法之初,...“對(duì)是否設(shè)立公司分立制度存在爭(zhēng)議,否定者認(rèn)為公司分立就是公司設(shè)立,沒(méi)有必要設(shè)立公司分立制

3、度,”[i]雖然公司分立包括了公司設(shè)立的內(nèi)容,但是公司分立的簡(jiǎn)潔與效率是公司設(shè)立所不具有的。公司分立還有不同于公司設(shè)立的特點(diǎn):(1)公司分立時(shí),公司解散但此時(shí)不進(jìn)行清算;(2)分立中的多個(gè)新設(shè)公司的章程由被分立公司的股東決議一次性通過(guò);(3)分立中的新設(shè)公司發(fā)起人不受一般設(shè)立時(shí)的要求。雖然既有之現(xiàn)物出資或營(yíng)業(yè)讓與一定程序可達(dá)企業(yè)重組之目的,但因在此等制度下,必須就各項(xiàng)資產(chǎn)踐履復(fù)雜之繼受程序,且此等制度對(duì)公司債權(quán)人之保護(hù)方面,亦尚有欠缺。[ii]因此支持者認(rèn)為公司分立是一種先進(jìn)的制度,有必要設(shè)立。公司分

4、立不僅是公司自身的事情,而且關(guān)系到進(jìn)行分立的公司股東及債權(quán)人的權(quán)益,因此法律必須明確確定分立的相關(guān)程序。[iii]從比較法角度看,公司分立制度也早已定型化。1966年法國(guó)在《商事公司法》中規(guī)定公司分立制度,后來(lái)被其他法國(guó)法系的國(guó)家接受,英美法系國(guó)家和德國(guó)法系國(guó)家都沒(méi)有公司分立制度。但是,自歐盟1982年第6號(hào)公司法指令實(shí)施后,大多數(shù)歐盟成員國(guó)采納了公司分立制度。如德國(guó)1994年10月28日實(shí)施的《公司改組法》對(duì)公司分立制度作了詳細(xì)規(guī)定。[iv]在亞洲,韓國(guó)1998年、中國(guó)澳門(mén)特別行政區(qū)1999年、日本

5、2000年各在《商法典》中新規(guī)定公司分立制度,中國(guó)臺(tái)灣地區(qū)在2001年10月修正公司法時(shí)設(shè)立公司分割(立)制度。我國(guó)大陸1993年頒布的《公司法》為“歐美化的公司法”,[v]設(shè)專(zhuān)章規(guī)范公司合并、分立,為亞洲較早。即使2006年大面積修改后形成的新《公司法》也設(shè)專(zhuān)條規(guī)定此問(wèn)題,...但是由于公司實(shí)踐及立法技術(shù)等原因,我國(guó)大陸的公司分立制度仍不完善,涉及公司分立的有關(guān)理論和實(shí)務(wù)問(wèn)題有待進(jìn)行研究?！　　肮痉至⑹侵腹疽勒辗梢?guī)定的條件和程序分成兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司的法律行為?！盵vi]公司法屬于行為法與組

6、織法,公司分立是指將一個(gè)公司的營(yíng)業(yè)分成兩個(gè)以上,并以被分離的營(yíng)業(yè)財(cái)產(chǎn)為資本新設(shè)公司或者與其他公司合并的組織法性行為。[vii]我國(guó)大陸的公司分立僅局限于公司形式的分立,著眼點(diǎn)為公司的財(cái)產(chǎn)分割。因此,我國(guó)大陸“公司分立對(duì)象為財(cái)產(chǎn),與德國(guó)法、法國(guó)法相同。”[viii]“韓國(guó)、日本、中國(guó)臺(tái)灣分立對(duì)象為營(yíng)業(yè)?！盵ix]正因?yàn)榱⒎ǖ牟煌?導(dǎo)致對(duì)公司分立的法律性質(zhì)認(rèn)識(shí)不同,我國(guó)學(xué)者基于公司分立衍生了新的公司,認(rèn)為公司分立的實(shí)質(zhì)是公司主體人格的變化,[x]國(guó)外學(xué)者不認(rèn)為是人格的分立,而是分離公司的營(yíng)業(yè),并將其主體—

7、—法人格相區(qū)別的同時(shí),與營(yíng)業(yè)相對(duì)應(yīng)分立公司的股份所有關(guān)系的公司法上的法律事實(shí)。[xi]　　公司分立的特征:(1)公司分立是在原有公司的基礎(chǔ)上一變二或一變多,公司的數(shù)量增加。公司分立既破又立,原公司被破解,新公司成立。原公司與分立后公司以及分立后的公司之間無(wú)任何股權(quán)上的聯(lián)系,是彼此完全獨(dú)立的企業(yè)法人。但有可能原公司的股東與新公司的股東有重合關(guān)系。(2)公司分立是公司組織的法定變更,它無(wú)須清算而實(shí)現(xiàn)公司法人組織的再造,實(shí)現(xiàn)公司成員與財(cái)產(chǎn)的重新組合。就原公司一分為二或一分為多而言,...可按公司法176條及

8、第177條規(guī)定的程序和要求進(jìn)行。因而,公司分立僅涉及公司的解散,無(wú)清算程序而實(shí)現(xiàn)在原有的公司基礎(chǔ)上成立兩個(gè)或兩個(gè)以上公司的行為。因此,公司分立可以說(shuō)是法律設(shè)計(jì)的一種簡(jiǎn)化程序,體現(xiàn)了效率價(jià)值取向。由公司分立的組織變更與公司形式的組織變更不同,在股東責(zé)任形式相同的公司之間可以進(jìn)行組織形式的變更,如有限責(zé)任公司向股份有限公司變更或反向變更,這種組織形式變更不會(huì)導(dǎo)致公司解散、公司財(cái)產(chǎn)及公司成員的變化。(3)公司分立是依照法律條件和程序而進(jìn)行的法律行為,我國(guó)大陸新