流通抵押權(quán)投資抵押權(quán)立法的最終完成發(fā)展與協(xié)調(diào)

《流通抵押權(quán)投資抵押權(quán)立法的最終完成發(fā)展與協(xié)調(diào)》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關(guān)內(nèi)容在教育資源-天天文庫。

1、公司訴訟理由是什么？流通抵押權(quán)(投資抵押權(quán))立法的最終完成　　從抵押權(quán)的發(fā)展上看，抵押權(quán)經(jīng)歷了由保全抵押權(quán)而流通抵押權(quán)的發(fā)展歷程。所謂保全抵押權(quán)，指專以債權(quán)的擔保為目的，而不期其流通的抵押權(quán);所謂流通抵押權(quán)，又稱投資抵押權(quán)，指用作收回投資的手段，以期流通安全與確實的抵押權(quán)。流通抵押權(quán)，是較保全抵押權(quán)層次更高、運動形式及所涉及的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系更趨復(fù)雜的一種抵押權(quán)。一般認為，抵押權(quán)之由保全抵押權(quán)進到流通抵押權(quán)，既是抵押權(quán)本身運動的結(jié)果，也是人類法律文明在不動產(chǎn)抵押權(quán)領(lǐng)域所孜孜追求的抵押權(quán)的現(xiàn)代化理想的實現(xiàn)?！　≡诂F(xiàn)代各國，流通抵押權(quán)之于立法上得到了完善建立

2、、實務(wù)上獲得了廣泛運用的，是以德國、瑞士為代表的操德語，即所謂的德意志法系國家。在這些國家，其不動產(chǎn)擔保權(quán)歷時上百年的發(fā)展，如今已然走過了保全抵押權(quán)的階段而建立起了適合于本國市場經(jīng)濟發(fā)展的、完善的流通抵押權(quán)體系，從而完成了由保全抵押權(quán)進到流通抵押權(quán)的歷程。@應(yīng)當注意的是，所謂由保全抵押權(quán)進到流通抵押權(quán)，并不是指完全擯棄保全抵押權(quán)而只規(guī)定流通抵押權(quán)，而是指建立流通抵押權(quán)與保全抵押權(quán)并行的抵押權(quán)體系。$這一現(xiàn)象引起了各國民法學(xué)者的廣泛注意，一些國家的民法學(xué)者懷抱借鑒的目的抑或出于純粹的學(xué)術(shù)興趣不遺余力地研究它、解釋它、闡發(fā)它，在這方面，如所周知，當以日本學(xué)

3、者所做出的努力最值稱道。　　我國自1929年—1930年國民政府頒行中華民國民法以來，立法上向來只有保全抵押權(quán)制度。1949年新中國成立至1986年代，我國雖未通過制定民法典而建立起完善的抵押權(quán)體系，但社會生活中實際存在的抵押權(quán)，以及1986年通過的民法通則和1995年擔保法所規(guī)定的抵押權(quán)，性質(zhì)上也都屬于保全抵押權(quán)。我國現(xiàn)今制定物權(quán)法，關(guān)于抵押權(quán)，是應(yīng)當繼續(xù)堅持保全抵押權(quán)的立法方向，還是應(yīng)當變更現(xiàn)行立法主義而改采流通抵押權(quán)，抑或建立保全抵押權(quán)與流通抵押權(quán)并行的體系，毋庸置疑是一個重要的立法政策問題。鑒于這一問題的重要性及我國現(xiàn)今正值如火如荼的物權(quán)立法運

4、動興起之時，不言而喻，對于德意志法系的代表的德國不動產(chǎn)抵押權(quán)由保全抵押權(quán)進到流通抵押權(quán)的演進歷程加以考察，當有著重要的啟迪、思考與比較借鑒的意義?！　〉谝徊糠值聡粍赢a(chǎn)擔保權(quán)(土地擔保權(quán))發(fā)展史的素描(一)　　——繼受羅馬法以前的不動產(chǎn)擔保權(quán)與普通法時期的抵押權(quán)　　在德國民法上，不動產(chǎn)擔保權(quán)也稱“土地擔保權(quán)”，德文為Gundpfandrecht，指“由特定的土地受特定金額的支付的權(quán)利”，性質(zhì)上屬于權(quán)利人對土地的非占有擔保權(quán)、物權(quán)的換價權(quán)和優(yōu)先權(quán)。不動產(chǎn)擔保權(quán)，德國民法典規(guī)定了三種：抵押權(quán)、土地債務(wù)和定期金土地債務(wù)。這些不動產(chǎn)擔保物權(quán)，實行公示、公信原則

5、，特定原則，順位(次序)確定原則和獨立原則，被認為是不動產(chǎn)擔保權(quán)發(fā)展的頂峰?！　〉诜ㄖ剖飞?，德國不動產(chǎn)擔保權(quán)尤其是不動產(chǎn)抵押權(quán)并未從一開始就形成今天這樣的格局，其形成為現(xiàn)今這樣的格局，乃經(jīng)歷了一個比較悠長的過程。通說認為，公元13世紀以前，即近代以前的德國不動產(chǎn)擔保權(quán)，是以支配不動產(chǎn)的使用價值為目的的擔保權(quán)，稱為不動產(chǎn)質(zhì);其后，隨著商品經(jīng)濟的次第發(fā)達，以支配不動產(chǎn)的交換價值為目的的抵押權(quán)應(yīng)運而生，該抵押權(quán)因?qū)Ｓ糜谕恋厮腥酥蛩私栀J金錢的擔保，故稱為保全抵押權(quán)(大約在18世紀前)。再往后，隨著德國資本主義經(jīng)濟的發(fā)展，抵押權(quán)的機能開始移向貨幣所有人的

6、金錢投資(即作為誘導(dǎo)債權(quán)成立的一種手段，是資本家投資和不動產(chǎn)所有人獲得資金的媒介)，學(xué)說稱為流通抵押權(quán)或投資抵押權(quán)。該流通抵押權(quán)或投資抵押權(quán)，是現(xiàn)今德國不動產(chǎn)擔保權(quán)的主流，占據(jù)重要地位，值得注意?！　∫弧⒗^受羅馬法以前的不動產(chǎn)擔保權(quán)　　(一)不動產(chǎn)質(zhì)(古質(zhì))　　中世紀末期歐陸城市興起以前的不動產(chǎn)擔保權(quán)關(guān)系，并不是一種近代私法意義的純粹的平等主體間的關(guān)系，而是以教會為一方當事人的教會法上的關(guān)系、授封者和受封者間的封建關(guān)系、封建領(lǐng)主與農(nóng)奴間的莊園法上的關(guān)系，以及以帝國或領(lǐng)邦為一方當事人的國法上的關(guān)系，等等。而且中世紀時的法秩序，也是與近代交易的法秩序相左的

7、，即它是利用的法秩序。該利用的法秩序作用于不動產(chǎn)擔保權(quán)領(lǐng)域，便形成“占有擔?！?Besitzpfand)——不動產(chǎn)質(zhì)?！　〔粍赢a(chǎn)質(zhì)，作為不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人的權(quán)利人(債權(quán)人)，取得對不動產(chǎn)的占有、使用和收益。作為不動產(chǎn)質(zhì)(權(quán))的標的物的，雖然是土地，但它并不單純指以物理的形式存在的土地，而且也包括用來耕種土地的各動產(chǎn)，以及從事耕作的依附農(nóng)民等，合稱為“經(jīng)濟的統(tǒng)一體”，不動產(chǎn)質(zhì)權(quán)人雖然名義上是對不動產(chǎn)享有質(zhì)權(quán)，但實際上是對該“經(jīng)濟的統(tǒng)一體”享有質(zhì)權(quán)(支配權(quán))，并可從中獲取利益?！　〔粍赢a(chǎn)質(zhì)，包括用益質(zhì)(Nutzungspfand)和實體質(zhì)(Substanzpfa

8、nd)兩種。德國在15—16世紀繼受羅馬法以前的最初的不動產(chǎn)擔保權(quán)形態(tài)，是古質(zhì)(altereS