公司并購法律盡職調(diào)查要點提示與法律風(fēng)險防控

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1、公司并購法律盡職調(diào)查要點提示與法律風(fēng)險防控活著的法律能否在法律盡職調(diào)查中發(fā)現(xiàn)問題，與律師自身的經(jīng)驗有關(guān)，關(guān)鍵在于如何盡到勤勉、盡責(zé)，恪守律師職業(yè)道德和執(zhí)業(yè)紀律。一、公司并購法律盡職調(diào)查中的程序性事項（一）關(guān)于保密事項律師在盡職調(diào)查過程中，會獲得很多調(diào)查對象的資料和信息，甚至是調(diào)查對象的一些商業(yè)秘密、重要技術(shù)信息。律師應(yīng)結(jié)合盡職調(diào)查計劃，明確在進行盡職調(diào)查過程中什么層次的資料和信息是重要的，并采取適當?shù)姆绞将@取相關(guān)資料和信息。在可能獲知商業(yè)秘密情況下，履行保密義務(wù)是律師應(yīng)遵循的基本原則，律師可據(jù)相關(guān)方要求簽署保密協(xié)議。（二）關(guān)于承諾事項對于無法獲取資料的情況，律師應(yīng)要求取得有關(guān)部

2、門出具的證明、說明承諾文件；對不能完全獲悉的情況，律師應(yīng)要求調(diào)查對象作出聲明和保證。律師應(yīng)向調(diào)查對象及相關(guān)人員告知其提供真實、完整資料的必要性。這不僅是律師審慎調(diào)查的要求，往往也會成為調(diào)查對象及相關(guān)方對于收購方的承諾。在出現(xiàn)糾紛的情況下，上述承諾文件會成為證據(jù)資料，起到對收購方有利的作用。（三）注重細節(jié)并完善工作底稿在公司提供盡職調(diào)查相關(guān)資料后，律師應(yīng)將已收到的材料列出清單，并由雙方人員簽署確認。對于尚未取得或還需要補充的資料，應(yīng)列出補充清單，待調(diào)查對象進一步補充。對于調(diào)查中獲取的信息，應(yīng)做好留痕工作，完善工作底稿。二、關(guān)于公司歷史沿革和現(xiàn)狀的盡職調(diào)查（一）調(diào)查要點提示1公司的

3、營業(yè)執(zhí)照是否顯示公司為特殊類型（國有企業(yè)、集體企業(yè)、外資企業(yè)）。2公司的設(shè)立是否經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準、設(shè)立程序是否規(guī)范。3公司注冊資本是否達到法定最低要求。4公司注冊資本是否已足額認繳，是否存在抽逃、挪用出資行為。5股東出資是否真實、是否履行必要評估程序、是否符合法律規(guī)定。6是否存在委托持股情形，股東資格是否合法、是否滿足特殊行業(yè)要求。7公司名稱是否符合法律規(guī)范、是否經(jīng)有權(quán)機關(guān)批準；公司商號是否侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)。8公司歷次變更是否履行必要的審批程序、是否辦理工商變更/備案登記。9公司章程是否載有特殊條款，如限制表決權(quán)、不按出資比例分紅、一票否決權(quán)等。10股東間是否存在特殊約定，如固定

4、回報條款、業(yè)績回購條款等。11公司歷史上是否存在合并、分立、減少注冊資本行為，是否履行了必要程序，如公告、通知債權(quán)人。12公司歷史上股權(quán)轉(zhuǎn)讓是否均已支付對價、是否完稅、是否存在糾紛；公司的境外股權(quán)是否存在被直接或間接轉(zhuǎn)讓的情況，是否依法申報納稅。13公司歷史上是否經(jīng)年檢或年報公示。14公司歷史沿革演變過程是否合法。15各項文件所載內(nèi)容是否存在矛盾或不一致之處。（二）法律風(fēng)險防范關(guān)于歷史沿革方面的調(diào)查要點主要在于：（1）核查歷史沿革演變的合法合規(guī)性；（2）判斷歷史沿革相關(guān)瑕疵對調(diào)查對象現(xiàn)狀的法律影響及影響程度。針對上述要點，律師應(yīng)著重關(guān)注與注冊資本、股權(quán)狀況、公司治理相關(guān)的重大事

5、項。實務(wù)中存在因股權(quán)結(jié)構(gòu)不合理導(dǎo)致無法IPO、因創(chuàng)始人離婚貽誤公司上市最佳時機、因存在業(yè)績對賭導(dǎo)致控股權(quán)旁落等案例，提示律師在盡職調(diào)查中要學(xué)會換位思考，不僅從律師角度、也要從投資人角度核查公司重大事項。三、關(guān)于業(yè)務(wù)經(jīng)營的盡職調(diào)查（一）調(diào)查要點提示1公司實際經(jīng)營的業(yè)務(wù)是否與營業(yè)執(zhí)照所載一致，是否超越范圍經(jīng)營。2經(jīng)營范圍中是否存在須前置/后置審批程序。3公司實際使用的經(jīng)營場所是否與工商登記一致，是否異地經(jīng)營。4公司業(yè)務(wù)的合法合規(guī)性，是否存在潛在法律風(fēng)險。5公司是否具備業(yè)務(wù)經(jīng)營所需的資質(zhì)、許可、審批等事項，該等資質(zhì)許可文件是否存在過期、被撤銷、吊銷或無法續(xù)展、不被延長的風(fēng)險。6公司取

6、得的經(jīng)營資質(zhì)證書所載權(quán)利人與公司名稱是否一致。7公司業(yè)務(wù)經(jīng)營是否滿足特殊行業(yè)的監(jiān)管要求。8公司的實際生產(chǎn)是否超過核定產(chǎn)能。9公司重大業(yè)務(wù)合同的合法合規(guī)性（合同內(nèi)容是否合法、須經(jīng)招投標的是否履行相應(yīng)程序）、是否存在無法履行的法律風(fēng)險。10公司業(yè)務(wù)經(jīng)營是否具有獨立性，是否須經(jīng)第三方許可、與第三方簽有協(xié)議從而導(dǎo)致對其他方具有依賴性。11公司業(yè)務(wù)經(jīng)營關(guān)鍵技術(shù)來源、是否存在侵權(quán)或被其他先進技術(shù)替代的風(fēng)險。12公司所處行業(yè)現(xiàn)狀、未來經(jīng)營模式是否發(fā)生重大變化，是否存在法律風(fēng)險。13公司擬議交易是否需要審批或相應(yīng)的資質(zhì)許可。14各項文件所載內(nèi)容是否存在矛盾或不一致之處。（二）法律風(fēng)險防范關(guān)于業(yè)

7、務(wù)經(jīng)營方面的調(diào)查要點主要在于：（1）核查公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的合法合規(guī)性；（2）核查公司業(yè)務(wù)經(jīng)營是否具備持續(xù)性。實務(wù)中業(yè)務(wù)經(jīng)營方面可能存在重大法律問題，包括：公司經(jīng)營不具備相應(yīng)的資質(zhì)許可；公司業(yè)務(wù)經(jīng)營的關(guān)鍵技術(shù)依賴于第三方；公司目前的經(jīng)營資質(zhì)存在未來喪失的風(fēng)險；公司存在重大客戶/供應(yīng)商依賴；公司存在委托加工，加工方不具備相應(yīng)生產(chǎn)資質(zhì)或不能按協(xié)議約定供貨；特定業(yè)務(wù)資質(zhì)禁止外包。四、關(guān)于財務(wù)狀況的盡職調(diào)查（一）調(diào)查要點提示1盡職調(diào)查清單所列文件是否已提供齊全。2公司財務(wù)數(shù)據(jù)是否反映公司真實經(jīng)營狀況。3公