立法法的立法技術(shù)淺析

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1、萬方數(shù)據(jù)蘭州大學(xué)學(xué)報(bào)(社會(huì)科學(xué)版)2002，30(3)：138—143JournalofLanzhouUniv．(SocialScien＆)V01．30No．32002P138—143《立法法》的立法技術(shù)淺析4脫劍鋒(蘭州大學(xué)法律系，、甘肅蘭州730000)內(nèi)容摘要：立法技術(shù)是立法學(xué)研究的一個(gè)重要課題，本文運(yùn)用立法學(xué)的理論、原理、知識(shí)，從法的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)和法的語言表述技術(shù)兩個(gè)方面分析了《立法法》的立法技術(shù)特征及其在技術(shù)處理上的利弊得失。關(guān)鍵詞：立法技術(shù)；法的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)；法的語言表述技術(shù)中圖分類號(hào)：DF01文獻(xiàn)標(biāo)識(shí)碼：A文章編號(hào)：1000—2804(2002)0

2、3—0138—06立法技術(shù)是立法學(xué)體系的重要組成部分之一。近現(xiàn)代以來，隨著各國立法實(shí)踐的發(fā)展和立法經(jīng)驗(yàn)的積累，專門研究立法問題的立法學(xué)作為一門獨(dú)立的法學(xué)分支學(xué)科的地位亦隨之確立。相應(yīng)地，立法技術(shù)的研究也備受青睞，碩果累累。盡管如此，如同大多法律或法學(xué)基本概念遇到的情況一樣，對(duì)“立法技術(shù)”的界定，學(xué)者間也存在著分歧。從學(xué)術(shù)淵源上講，當(dāng)代中國大陸部分學(xué)者對(duì)“立法技術(shù)”一語的理解和表述主要是借鑒了前蘇聯(lián)、東歐和我國臺(tái)灣地區(qū)學(xué)者的研究成果。如吳大英、任允正、李林合著的《比較立法制度》一書中對(duì)“立法技術(shù)”的概念作了如下理解和界說：“立法技術(shù)是在立法工作的實(shí)踐過程中所形成的

3、方法、技巧的總和”?！皩?duì)立法技術(shù)可以有廣義上的和狹義上的兩種理解。從廣義上說，同立法活動(dòng)有關(guān)的一切規(guī)則都屬于立法技術(shù)的范圍，因此，立法技術(shù)的規(guī)則大體上可以分為以下三類：第一類是規(guī)定立法機(jī)關(guān)的組織形式的規(guī)則，包括立法機(jī)關(guān)的產(chǎn)生，立法機(jī)關(guān)的組成，立法機(jī)關(guān)的職權(quán)，立法機(jī)關(guān)的任期，立法機(jī)關(guān)的會(huì)議形式等等。第二類是規(guī)定立法程序的規(guī)則，包括提出法律草案，討論法律草案，通過法律和公布法律的形式等規(guī)則。第三類是關(guān)于法律的內(nèi)部結(jié)構(gòu)和外部結(jié)構(gòu)的形式、法律的修改和廢止的方法、法律的文體、法律的系統(tǒng)化的方法等方面的規(guī)則。從狹義上說，只有第三類規(guī)則才算是立法技術(shù)的規(guī)則?！雹傥覈硪晃涣⒎?/p>

4、學(xué)者北京大學(xué)的周旺生教授不同意上述這種“廣狹二義說”的表述和界定，他認(rèn)為：“所謂立法技術(shù)，就是制定和變動(dòng)規(guī)范性法文件活動(dòng)中所遵循的方法和操作技巧的總稱”。“無論對(duì)立法技術(shù)的內(nèi)涵和外延怎樣界定，法的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)和法的語言表述技術(shù)，都是無可置疑地屬于立法技術(shù)的范疇”@。筆者認(rèn)為，上述第一種觀點(diǎn)中的狹義說和第二種觀點(diǎn)中+收稿日期：2001—01—09．作者簡介：脫劍鋒(1976一)，男，甘肅西峰人，碩士研究生，從事民商法研究138萬方數(shù)據(jù)關(guān)l于立法技術(shù)的外延的界定存在著重合之處，兩者關(guān)于立法技術(shù)的界定基本上是一致的、準(zhǔn)確的。九屆全國人大三次會(huì)議通過的《中華人民共和國立

5、法法》是我國規(guī)范立法活動(dòng)的一部基本法，它本身也有關(guān)于立法技術(shù)的內(nèi)容的規(guī)定。運(yùn)用立法學(xué)的理論、原理、知識(shí)對(duì)這部法律的立法技術(shù)特征進(jìn)行分析，指出其利弊得失，是一項(xiàng)有意義的工作，將對(duì)我國今后制定規(guī)范性法律文件在立法技術(shù)上的處理有所助益。先分析《立法法》的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)。所謂法的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)，是要解決如下問題的，即成文法案是由哪些要素、部分組成的，各要素、部分之間是如何排列組合的，怎樣的排列組合是比較科學(xué)的、可取的。具體言之，法的結(jié)構(gòu)營造技術(shù)涉及以下問題：其一，法的總體框架設(shè)計(jì)技術(shù)，主要包括總則設(shè)計(jì)，分則設(shè)計(jì)，附則設(shè)計(jì)等；其二，法的基本品格設(shè)定技術(shù)，包括法的原則設(shè)定，法的

6、精神設(shè)定等；其三，法的名稱構(gòu)造技術(shù)，包括憲法、法律名稱構(gòu)造，法規(guī)名稱構(gòu)造等；其四，法律規(guī)范構(gòu)造技術(shù)，包括法的規(guī)范的一般構(gòu)造技術(shù)，授權(quán)性規(guī)范構(gòu)造，命令性規(guī)范構(gòu)造，禁止性規(guī)范構(gòu)造，義務(wù)性規(guī)范構(gòu)造，確定性規(guī)范構(gòu)造，委任性規(guī)范構(gòu)造，準(zhǔn)用性規(guī)范構(gòu)造，強(qiáng)行性規(guī)范構(gòu)造，任意性規(guī)范構(gòu)造，獎(jiǎng)勵(lì)性規(guī)范構(gòu)造，處罰性規(guī)范構(gòu)造，法則構(gòu)造，但書構(gòu)造，政策條款構(gòu)造，特別條款構(gòu)造，過渡條款構(gòu)造等；其五，非規(guī)范性內(nèi)容安排技術(shù)，包括立法主體的表現(xiàn)，立法時(shí)間的表現(xiàn)，效力等級(jí)的表現(xiàn)，時(shí)間效力的表現(xiàn)，空間效力的表現(xiàn)，對(duì)人的效力的表現(xiàn)等；其六，具體結(jié)構(gòu)技術(shù)，包括目錄編制，標(biāo)題設(shè)定，序言或前言寫作，編、章、

7、節(jié)、條、款、項(xiàng)、目的設(shè)置，段落的設(shè)置，附錄的設(shè)置，附件的設(shè)置，附圖的設(shè)置等⑨?，F(xiàn)就《立法法》在結(jié)構(gòu)營造上的安排和特征擇其要者做以簡要分析。首先，分析《立法法》的總體框架安排?！癷f且--a--法法》由標(biāo)題、題注、目錄、主文四部分構(gòu)成，主文部分采取章、節(jié)、條、款、項(xiàng)的編排方式，共分六章，其中第二章下設(shè)五節(jié)、第四章下設(shè)兩節(jié)，共計(jì)94條。就題注而言，《立法法》在標(biāo)題后載為：“(2000年3月15日第九屆全國人民代表大會(huì)第三次會(huì)議通過)”。這與該法第54條第3款關(guān)于法律標(biāo)題的題注的要求的規(guī)定是一致的，該條款規(guī)定：“法律標(biāo)題的題注應(yīng)當(dāng)載明制定機(jī)關(guān)、通過日期?！本湍夸浂?，

8、《立法法》雖只有94條，