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1、合同效力性強制性規(guī)定的判斷標(biāo)準(zhǔn)作者:史秀永發(fā)布時間:2011-12-2110:31:05 我國《合同法》第五十二條第(五)項規(guī)定:“違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定的合同無效。”《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋(二)》第十四條規(guī)定:“合同法第五十二第(五)項規(guī)定的‘強制性規(guī)定’,是指效力性強制性規(guī)定?!庇纱丝梢?,只有違反法律、行政法規(guī)的效力性強制性規(guī)定的合同才無效,違反法律、行政法規(guī)的管理性強制性規(guī)定的合同并不當(dāng)然無效。那么,如何判斷合同的效力性強制性規(guī)定呢?這在審判實踐中
2、是一個抽象而復(fù)雜的問題,沒有嚴(yán)格、統(tǒng)一的判斷標(biāo)準(zhǔn),而且也很容易發(fā)生爭議。現(xiàn)筆者就合同效力性強制性規(guī)定的判斷標(biāo)準(zhǔn),談一下自己的粗淺看法,以與同仁們進行探討?! ∫?、首先的判斷標(biāo)準(zhǔn)是,看該強制性規(guī)定是否明確規(guī)定了違反的后果是合同無效。如果該強制性規(guī)定明確規(guī)定了違反的后果是合同無效的,則該強制性規(guī)定為效力性強制性規(guī)定。例如,我國《合同法》第二百一十四條關(guān)于租賃合同規(guī)定的:“租賃期限不得超過20年。超過20年的,超過部分無效?!痹撘?guī)定即屬于這種情形?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的
3、解釋》(一)》(以下簡稱《合同法司法解釋(一)》第四條規(guī)定:“合同法實施以后,人民法院確認合同無效,應(yīng)當(dāng)以全國人大及其常委會制定的法律和國務(wù)院制定的行政法規(guī)為依據(jù),不得以地方性法規(guī)、行政規(guī)章為依據(jù)。”但是,該司法解釋沒有明確將最高人民法院制定的司法解釋規(guī)定于確認合同無效的“法律”范圍之內(nèi),以致審判人員對此不時發(fā)生爭議。一種觀點認為,最高人民法院制定的司法解釋不包括于確認合同無效的“法律”范圍之內(nèi);另一種觀點認為,最高人民法院制定的司法解釋包括于確認合同無效的“法律”范圍之內(nèi)。前一種觀點的理由是,《合同
4、法司法解釋(一)》第四條明確規(guī)定了確認合同無效的“法律”范圍為“全國人大及其常委會制定的法律”,并不包括“最高人民法院制定的司法解釋”。后一種觀點的理由是,“最高人民法院制定的司法解釋”是對如何正確適用法律規(guī)范所作出的有權(quán)解釋,對各級人民法院處理案件具有普遍的約束力,應(yīng)當(dāng)視為廣義上的法律;《合同法司法解釋(一)》第四條沒有明確將“最高人民法院制定的司法解釋”排除于確認合同無效的“法律”范圍之外。筆者同意后一種觀點,認為《合同法司法解釋(一)》第四條規(guī)定的確認合同無效的“法律”包括“最高人民法院制定的司
5、法解釋?!敝灰白罡呷嗣穹ㄔ褐贫ǖ乃痉ń忉尅泵鞔_規(guī)定應(yīng)當(dāng)認定合同無效的,則司法解釋的該條規(guī)定為“效力性強制性規(guī)定?!崩纾蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理商品房買賣合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》第二條規(guī)定的“出賣人未取得商品房預(yù)售許可證明,與買售人訂立的商品房預(yù)售合同,應(yīng)當(dāng)認定無效?!痹摋l規(guī)定即屬于這種情形?! 《?、其次的判斷標(biāo)準(zhǔn)是,看違反該強制性規(guī)定繼續(xù)履行合同是否會損害國家、集體、第三人利益及社會公共利益。如果違反該強制性規(guī)定繼續(xù)履行合同,會損害國家、集體、第三人利益及社會公共利益的,那么該強制性規(guī)定
6、即為效力性強制性規(guī)定。有觀點認為,只有違反強制性規(guī)定繼續(xù)履行合同,會損害國家利益和社會公共利益的,才能認定該強制性規(guī)定為效力性強制性規(guī)定;如果違反強制性規(guī)定繼續(xù)履行合同,會損害集體利益和第三人利益的,則不能認定該強制性規(guī)定為效力性強制性規(guī)定。持這種觀點的理由是,國家利益和社會公共利益高于集體利益和第三人利益,國家利益、社會公共利益與集體利益、第三人利益應(yīng)當(dāng)區(qū)別對待。筆者對這種觀點持否定態(tài)度,認為不應(yīng)將國家利益、社會公共利益與集體利益、第三人利益區(qū)別對待,應(yīng)當(dāng)將上述四個方面的利益放置于同一位次加以考慮。
7、因為,我國《憲法》、《物權(quán)法》已將國家利益、集體利益和個人利益放置于同一位次加以規(guī)定,并予以平等保護,禁止任何單位和個人侵犯?! ∪?、再次的判斷標(biāo)準(zhǔn)是,看違反該強制性規(guī)定是否會違背我國相關(guān)法律的立法宗旨。如果違反該強制性規(guī)定,會違背我國相關(guān)法律的立法宗旨,那么該強制性規(guī)定即為效力性強制性規(guī)定。我國的每部法律,均在總則中規(guī)定了該法的立法宗旨,即立法目的。在民法領(lǐng)域中,《合同法》屬于特別法;在商法領(lǐng)域中,《合同法》屬于一般法。根據(jù)特別法優(yōu)于一般法的原則,“立法宗旨”所指的相關(guān)法律系涉案合同所涉及的特別法,
8、并不包括一般法和其他法律。如當(dāng)事人之間簽訂的是有關(guān)保險方面的合同,其效力性強制性規(guī)定的判斷標(biāo)準(zhǔn)為我國《保險法》的立法宗旨;如當(dāng)事人之間簽訂的是有關(guān)公司方面的合同,其效力性強制性規(guī)定的判斷標(biāo)準(zhǔn)為我國《公司法》的立法宗旨。違反強制性規(guī)定是否違背相關(guān)法律的立法宗旨,是衡量效力性強制性規(guī)定的一個兜底性判斷標(biāo)準(zhǔn)。在具體操作時,如果適用前兩個標(biāo)準(zhǔn)均不好衡量的時候,則可采用該標(biāo)準(zhǔn)加以綜合判斷。例如,我國《農(nóng)村土地承包法》第二十七條規(guī)定的,除因自然災(zāi)害嚴(yán)重毀損承包地等特