國際商事合同通則與公約的關系

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1、論《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》與《國際商事合同通則》關系（學者觀點，僅供參考）摘要：《國際商事合同通則》的誕生是國際統(tǒng)一合同法領域繼1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》以來又一重要成果,在很大程度上彌補了《公約》的不足,作為國際私法統(tǒng)一化運動的一項重要成果,對于國際商事合同法律制度的統(tǒng)一與協(xié)調將產生不可低估的影響?！秶H商事合同通則》與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》的性質是不同的，《國際商事合同通則》的性質目前雖很難界定，但很明顯的是它不是公約。目前它的作用更主要的是為各國合同立法提供可供參

2、考借鑒的范本，而不是在國際商務活動中得到直接的適用。與《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》相比，《國際商事合同通則》適用范圍更廣泛,適用方式更靈活,內容更完整,具體規(guī)定更科學,在很多方面進行了發(fā)展與創(chuàng)新，因而可以視為是國際社會關于商事合同立法的新發(fā)展。關鍵詞：商事合同通則；國際統(tǒng)一私法協(xié)會；示范法《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》（下稱“公約”）與《國際商事合同通則》（下稱“通則”）這兩個國際文件的性質是不同的。因為公約明顯可以稱之為國際公約，而通則則很難將其歸為國際法律文件傳統(tǒng)分類的任何一種。自1988年

3、生效以來，公約已經(jīng)得到包括全部主要貿易國（但日本除外）在內的五十多個國家批準。然而一個公約的成功不僅在于它的批準和加入國的數(shù)量還包括公約生效后在一特定締約國的適用。這方面的問題主要是國際貿易的雙方是否確實同意公約適用于他們的交易合同中。實踐表明公約在適應社會、技術和經(jīng)濟變化的過程中遇到了一定的困難，如何在國際領域內統(tǒng)一適用是公約面臨的最大問題。本文主要從這兩個文件的性質特征和適用范圍方面來回答以下兩個問題：這兩個文件是對立、并存抑或互補？商事合同通則是否對銷售合同公約進行了發(fā)展與創(chuàng)新？其中兩個文件

4、的不同適用范圍是本文關注的焦點。一：二個文件的性質-對國際的立法的重述銷售合同公約與商事合同通則究竟是什么關系？尤其在銷售合同公約已經(jīng)取得相當?shù)某晒r，國際統(tǒng)一私法協(xié)會何以要倡導編纂商事合同通則？并且，二者的并存，難道沒有造成混亂與重復的危險嗎？我認為，要明確回答這個問題，需要從它們形成的歷程入手。1980年銷售合同公約的通過，是從1929年開始持續(xù)50年多年工作的終點。從一開始，所設想的就是具有拘束力的統(tǒng)一規(guī)則。原因是在當時，法律實證主義即將法等同于國家法的教條占支配的地位。其結果，法律統(tǒng)一的全

5、部嘗試，不得不采取了先在國際的層面達成合意，然后再納入各國的國內法體系的統(tǒng)一立法形式。1964年的兩個海牙條約-《關于國際貨物銷售的統(tǒng)一公約》（ULIS）和《關于國際貨物銷售合同成立的統(tǒng)一法公約》（ULF）-盡管在數(shù)十年間付出了極大的努力，也未能取得成功。僅僅被九個國家批準，而其中七個是西歐國家。1968年聯(lián)合國新設立的聯(lián)合國貿易法委員會（UNCITRAL）開始工作之時，基本的選擇是準備有拘束力的規(guī)范。當時，之所以堅持此立法方式，也有新的根據(jù)。因為隨著多個社會主義國家的誕生和第三世界的興起，法的統(tǒng)

6、一化進程，已經(jīng)不再局限于比較少數(shù)的具有單一經(jīng)濟社會結構的國家，東歐的社會主義國家及所謂第三世界的新獨立國家也參與了進來。這些國家?guī)缀醵季哂械墓餐卣魇菄栏竦闹醒爰瘷嗷挠媱澖?jīng)濟。如果這些國家打算參加國際商業(yè)交易的話，必須就對外的交易關系制定特別的規(guī)則。特別是，有必要認可本國的經(jīng)濟主體，享有與來自市場經(jīng)濟諸國的競爭對手基本相同的契約自由。這些特別的法律制度，無論由本國單方面制定，或者由國際層面就國際買賣契約的場合達成合意，都必須通過立法的方式。但是，聯(lián)合國貿易法委員會選擇統(tǒng)一的立法方式的結果，不可避

7、免地縮小了起草者的行動范圍。由于參加交涉的各國法律傳統(tǒng)的差異及各國社會經(jīng)濟構造的不同，導致了某個問題被從最初設想的規(guī)范對象中排除出去。關于其他許多事項，是就對立的意見作妥協(xié)處理的結果，只能將該問題以或多或少沒有解決的形態(tài)遺留下來。其結果，導致銷售合同公約中存在若干重要的漏洞，適用范圍狹窄，還有不少規(guī)定的意思含混不明。公約僅適用于國際貨物銷售合同，一些很重要的交易類型被排除在公約之外。公約的適用反映了國際貿易中有形貿易內容，而服務貿易被明顯排除于適用范圍之外，對于知識產權則更無涉及，甚至一些易于引起

8、爭議的貨物也被排除于公約適用范圍之外。如銷售合同公約明示，關于契約的有效性、契約可能對所售貨物所有權的影響（見第4條）、貨物造成買主及其他人死亡或人身傷害時出賣人的責任（見第5條），不適用該銷售合同公約。還有一些規(guī)定，使用了極端含混、不明確的詞語，掩蓋了實質上什么合意也未達成的事實（見涉及遵守誠實信用的第7條1款、根本違反合同的第25條、關于收取遲延的金錢的利息的權利的第78條）。商事合同通則補充了銷售合同公約未涉及而實踐中迫切需要解決的問題，它反映的國際貿易的內容不僅包括有形貿易