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1、萬方數(shù)據(jù)論短縮的二行為犯張明楷內(nèi)容提要短縮的二行為犯(間接目的犯)是以實施第二行為為目的的犯罪，但只有第一行為是構(gòu)成要件行為，第二行為不是構(gòu)成要件行為；間接故意可以成立短縮的二行為犯；短縮的二行為犯的目的實現(xiàn)與否，既不影響犯罪的成立，也不影響犯罪既遂的認定；行為人實施了作為目的的第二行為時，應(yīng)根據(jù)四種不同情形區(qū)分罪數(shù)；不具有特定目的的人與具有特定目的的人共同實施短縮的二行為犯中的第一行為的，以及后行為人參與實施第二行為的，應(yīng)當根據(jù)刑法規(guī)定及部分共同犯罪原理，分別不同情形判斷是否成立共犯。關(guān)鍵詞短縮的二行為犯范圍
2、形態(tài)罪數(shù)共犯一、短縮的二行為犯概說刑法上的目的犯(Absichtsdelikte)，是指以特定目的作為主觀構(gòu)成要件要素的犯罪。例如，《刑法》第363條規(guī)定的制作、復(fù)制、出版、販賣、傳播淫穢物品牟利罪，必須“以牟利為目的”，因而屬于目的犯。其中的特定目的，不是指直接故意的意志因素，而是故意的認識因素與意志因素之外的，對某種結(jié)果、利益、狀態(tài)、行為等的內(nèi)在意向；它是比直接故意的意志因素更為復(fù)雜、深遠的心理態(tài)度；其內(nèi)容也不一定是觀念上的危害結(jié)果。①從目的與行為的關(guān)系考察，目的犯的目的表現(xiàn)為兩種情形：一種是行為人實施符合
3、構(gòu)成要件的行為就可以(但并非必然)實現(xiàn)的目的。如貸款詐騙罪，只要行為人實施了詐騙銀行或者其他金融機構(gòu)的貸款詐騙行為，就可以實現(xiàn)非法占有貸款的目的。另一種是實施符合構(gòu)成要件的行為后，還需要行為人或第三者實施其他行為才能實現(xiàn)的目的。如走私淫穢物品罪，實施了符合構(gòu)成要件的走私淫穢物品的行為，還不能直接實現(xiàn)牟利或者傳播的目的，只有在走私行為完成之后實施其他相關(guān)行為，才能實現(xiàn)牟利或者傳播目的。德國刑法理論稱前者為斷絕的結(jié)果犯(kupienee刪摯delikte)、后者為短縮的二行為犯(verkue舢ertzweial【t
4、igedelikte)或者不完全的二行為犯(nuvo】】koH】lllezweiaktigendelikte)②；日本有學(xué)者稱前者為直接目的犯、后者為間接目的犯。③本文在此討論短縮的二行為犯。④①刑法分則所規(guī)定的各種“目的”是否含義相同，以及目的犯與意圖犯是否等同含義，都是需要研究的問題。本文暫且在等同意義上使用這些概念。在德國，由于刑法總則沒有規(guī)定故意的含義，刑法學(xué)者通常根據(jù)刑法分則的描述概括故意的種類。一般認為，故意分為意圖(Absicht)、直接故意(dir出ervo毗；dolusdire(加s)與間接故
5、意(bedingtevomtz；dol璐∞e“tIlalis)，其中的意圖主要強調(diào)的是意志因素，即行為人努力促使結(jié)果發(fā)生；直接故意主要強調(diào)認識要素，即行為人確信結(jié)果會發(fā)生；間接故意也主要強調(diào)認識因素，即行為人認為結(jié)果可能發(fā)生(但對意志因素存在爭議)。于是，目的犯的目的(Absicht，也可譯為意圖)與故意是什么關(guān)系，就成為不明確因而有爭議的問題。我國刑法總則明文規(guī)定了故意的含義與種類，因此，容易理順目的與故意的關(guān)系。雖然在一般意義上說，直接故意的意志因素也是一種目的，但它明顯區(qū)別于目的犯中的目的；目的犯的目的是
6、故意內(nèi)容之外的一種主觀要素，而不是故意的一種形式。②C．脅n，StIa婦ht仙學(xué)eII】eiIlerTeil，3．枷．，VerlagC．H．Beckl997．S．263；H．J∞chec坍．Weigend，蛐chdesStra如cht．燦lgerneiIlerTeil，5．Aun．．D
7、_lncker＆H1lmb】ot1996．S．319．③[日]大蟓仁：《刑法概說(總論)》，有斐闊199r7年第3版，第131頁。④在本文中，直接目的犯與斷絕的結(jié)果犯、間接目的犯與短縮的二行為犯是通用的概念?！?7萬方數(shù)據(jù)中國法
8、學(xué)2004年第3期短縮的二行為犯的基本特點是，“完整”的犯罪行為原本由兩個行為組成，但刑法規(guī)定，只要行為人以實施第二個行為為目的實施了第一個行為(即短縮的二行為犯的實行行為)①，就以犯罪(既遂)論處，而不要求行為人客觀上實施第二個行為；與此同時，如果行為人不以實施第二個行為為目的，即使客觀上實施了第一個行為，也不成立犯罪(或者僅成立其他犯罪)。在此意義上說，短縮的二行為犯實際上是將二行為犯或復(fù)行為犯縮短為一行為犯或單行為犯②。也可以說，短縮的二行為犯，是刑法將并沒有完成的二行為犯作為追求第二個行為的目的犯予以規(guī)
9、定的，因而也可以稱為以第二個行為(后行為)為目的的犯罪。短縮的二行為犯，可以分為明文的短縮的二行為犯與不成文的短縮的二行為犯。前者是指刑法分則明文將實施第二種行為的目的規(guī)定為主觀構(gòu)成要件要素的犯罪。分則最典型的表述是“以??為目的”，如第126條第1、2項、第152條、第239條前段(以勒索財物為目的綁架他人的，以下所稱綁架罪，一般限于這一情形)、第2加條等。此外還有“為??”與“意圖
