論抵押登記制度的法律效力

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1、摘要:抵押是最典型的擔(dān)保物權(quán)，而抵押登記制度是抵押制度中最重要的，隨著社會主義市場經(jīng)濟的發(fā)展，債權(quán)債務(wù)法律關(guān)系變得的尤為重要，抵押作為債的一種擔(dān)保方式，因此抵押制度對于維護社會主義商品流通秩序，保護公民、法人的合法權(quán)益是至關(guān)重要的。我國《擔(dān)保法》頒布之后，解決了實踐中抵押登記的一些難題，但在立法上仍有一些不足之處，比如登記機關(guān)不統(tǒng)一、登記程序不規(guī)范、登記行為缺乏司法性等，因此也影響了抵押登記的效力和作用，在立法上關(guān)于抵押登記制度仍需不斷完善。本文主要從我國抵押登記制度的現(xiàn)狀與完善、抵押登記的功能和作

2、用、及其效力、以及權(quán)利設(shè)立與合同關(guān)系和設(shè)立抵押登記與抵押權(quán)二者關(guān)系的角度進行分析和探討。關(guān)鍵詞：抵押權(quán)；抵押登記；抵押合同；對抗第三人；登記部門。一、抵押登記制度的基本理論1．抵押登記與抵押權(quán)的設(shè)立之間的關(guān)系抵押權(quán)登記是指設(shè)定抵押時抵押人或抵押權(quán)人持抵押物權(quán)屬證明等資料到有關(guān)主管部門對抵押物上的抵押權(quán)狀態(tài)進行登錄記載的民事法律行為。設(shè)立抵押權(quán)是指依據(jù)法律的規(guī)定取得抵押權(quán)的法律行為。當(dāng)前從各國立法上來看，抵押權(quán)的取得方式主要有三種，分別是：成立要件、對抗要件、混合要件的登記。因為抵押權(quán)利都是經(jīng)過登記的

3、，由此便可推出凡是不經(jīng)登記的不發(fā)生設(shè)立抵押權(quán)的法律效果，典型的是德國民法。登記對抗要件的相關(guān)立法，其關(guān)鍵點在于它的抵押權(quán)設(shè)立前提在于依據(jù)當(dāng)事人意見，而不是僅憑登記而確定抵押要件，進而沒有經(jīng)過抵押的不具備對抗第三人的效力，此類以法國民法，日本民法為典型?；旌弦髁x則根據(jù)抵押物的不同性質(zhì)（即抵押物是動產(chǎn)或者是不動產(chǎn)的性質(zhì)）采取不同的方式，有的抵押物采取登記成立要件主義，也有些是對抗要件主義為登記形式的抵押物。依據(jù)我國《擔(dān)保法》和《物權(quán)法》相應(yīng)的條例，其可以作為區(qū)分需要登記的抵押權(quán)和僅憑抵押合同取得的抵

4、押權(quán)的依據(jù)。因此我國立法采取混合要件主義。而且，在現(xiàn)實中抵押權(quán)的判定通常涉及極為復(fù)雜的權(quán)利糾紛。會直接影響到抵押權(quán)人和抵押人的關(guān)系與利益，因為法律在對其進行界定時就顯得非常嚴(yán)謹(jǐn)，在相關(guān)的要求上就十分嚴(yán)格，特別是在形式要件上。我國抵押財產(chǎn)主要分為兩種，分別是：依據(jù)相關(guān)法律法規(guī)要求，一定要登記在冊的財產(chǎn)和資源進行登記抵押辦理相關(guān)手續(xù)的財產(chǎn)。就債物人或第三人有權(quán)處分且可用于抵押的范圍，可在《物權(quán)法》第一百八十條找到依據(jù)。其主要有七款，涉及到建設(shè)用地使用權(quán)；生產(chǎn)設(shè)備、原材料、半成品、產(chǎn)品；以及交通工具等，共

5、計七個方面的財產(chǎn)范圍。與此同時在此法中的第一百八十七條對于正在建造的建筑物抵押登記又做了明確的要求。明確其必須要辦理登記。在其后的第一百八十八條及其本法中，有對涉及建造的船舶、航空器領(lǐng)域的相關(guān)抵押內(nèi)容做了進一步說明，意味其抵押權(quán)的生效以合同為依據(jù)。如果沒有經(jīng)過登記，將不具有對抗第三方的功能。與此同時，《物權(quán)法》還對不能進行抵押的財產(chǎn)做出了反向規(guī)定，可細(xì)分為六個款項。其中最為常見的有土地的所有權(quán)，以及耕地、宅基地等關(guān)乎農(nóng)民基本生存問題的用地，以及作為公益用途的諸如學(xué)校等單位的用地及設(shè)施等等。據(jù)此，我們

6、便不難看出，對于抵押物的范圍界定，法律上的規(guī)定是非常明確的，同時還對抵押登記的法律效力做出了具體詳細(xì)的規(guī)定，抵押登記對取得抵押權(quán)也起到了非常重要的作用。2．抵押登記與抵押合同的關(guān)系與此同時，在《擔(dān)保法》還就抵押登記和抵押合同二者的關(guān)系做了明確規(guī)定，其產(chǎn)生依據(jù)為抵押物的屬性特征。（1）普通動產(chǎn)抵押《擔(dān)保法》第43條中明確提出當(dāng)事人的抵押物如果處于其他財產(chǎn)范圍劃分內(nèi)，其抵押登記的辦理行為應(yīng)當(dāng)是采取自愿的。而且合同的正式生效期就是合同簽訂的那天。同時依據(jù)此條款，進一步指出其他的普通動產(chǎn)的抵押不受抵押登記的

7、影響，相對獨立，生效的時間以合同訂立的時間為主要依據(jù)。就是說，抵押權(quán)人從合同生效之時取得抵押權(quán)。（1）不動產(chǎn)及特殊動產(chǎn)抵押在《擔(dān)保法》第41條中明確指出，抵押財產(chǎn)符合本法第四十二條規(guī)定的財產(chǎn)，當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)辦理登記。且抵押合同的生效時間即為登記日。而且登記合同的生效時間與抵押權(quán)利的被賦予時間是一致的，同步生成。因此要想獲得抵押權(quán)利就必須在此之前完成抵押登記，也只有這樣才能保證合同具有法律效力。我認(rèn)為擔(dān)保法第41條規(guī)定是一個重大的立法失誤，把抵押權(quán)的生效和抵押合同的生效相混淆，抵押合同是否生效固然要適用《

8、合同法》之規(guī)定，合同的生效要件主要有：當(dāng)事人意思表示一致，內(nèi)容合法，當(dāng)事人均具有民事行為能力。而抵押權(quán)的設(shè)立主要有依登記行為取得和依抵押合同取得兩種方式，適用的是《擔(dān)保法》的規(guī)定。因此抵押合同的生效與否與抵押權(quán)有無登記毫無關(guān)系，而且還有一處詬病，那便是在發(fā)生債務(wù)人或由第三人提供財產(chǎn)，在這種情況下與債權(quán)人簽訂了抵押合同。但是之后因為前二者因各種理由拒絕了后者對抵押物進行登記的請求時，將出現(xiàn)債權(quán)人的登記請求被駁回，對方不履行抵押合同中所述義務(wù)的情況。這與《擔(dān)保法》的規(guī)定是