新三板律師實務解答發(fā)布日期

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1、新三板律師實務解答發(fā)布日期：2015-9-16???????瀏覽次數(shù)：10次新三板申請上市的主體：有限公司可通過股改申請上市；不可申請新三板上市的公司類型：合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)因為在法律上其普通合伙人(或出資人)承擔無限連帶責任，因此，合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)不可以改制為有限公司或者股份公司。?第一節(jié)??依法設立且存續(xù)滿兩年依法設立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機關申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。律師解讀：合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)因為在法律上其普通合伙人(或出資人)承擔無限連帶責任，因此，合伙企業(yè)和個人獨資企業(yè)

2、不可以改制為有限公司或者股份公司。1、公司設立的主體、程序合法、合規(guī)。(1)國有企業(yè)需提供相應的國有資產監(jiān)督管理機構或國務院、地方政府授權的其他部門、機構關于國有股權設置的批復文件。(2)外商投資企業(yè)須提供商務主管部門出具的設立批復文件。(3)《公司法》修改(2006年1月1日)前設立的股份公司，須取得國務院授權部門或者省級人民政府的批準文件。律師解讀：實踐中擬掛牌轉讓企業(yè)歷史沿革中曾有國有企業(yè)或者國有創(chuàng)投公司投資退出的情形，需要特別關注其投資、退出時是否履行了國有股權投資、退出的法律程序。A、投資時，是否經有權部門履行了決策程序，是否對擬投資

3、的公司進行過評估、備案，是否需要國有資產監(jiān)督管理部門批準。B、增資擴股時，是否同比例增資，如未同比例增資，是否履行評估、備案手續(xù)。C、國有股退出時是否履行了評估、備案，是否在產權交易所進行了交易，是否需要國有資產監(jiān)督管理部門批準。2、公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應符合《公司法》相關規(guī)定。(1)以實物、知識產權、土地使用權等非貨幣財產出資的，應當評估作價，核實財產，明確權屬，財產權轉移手續(xù)辦理完畢。律師解讀：實踐中擬掛牌轉讓的企業(yè)為高新技術企業(yè)的，多存在股東以無形資產評估出資的情況，中介機構需要特別關注以下幾個問題：A、無形資產是否屬

4、于職務成果或職務發(fā)明如果屬于股東在公司任職的時候形成的，無論是否以專利技術或者非專利技術出資，股東都有可能涉嫌利用公司提供物質或者其他條件完成的該等職務成果(職務發(fā)明)，該等專利技術或者非專利技術應當屬于職務成果(職務發(fā)明)，應當歸屬于公司。解決方案：因為職務成果或者職務發(fā)明已經評估、驗資并過戶至公司，此種情況下，一般的做法是通過減資程序規(guī)范，財務上將已經減掉的無形資產做專項處理，并將通過減資置換出來的無形資產無償贈送給公司使用，但是此種情況下，該等無形資產研發(fā)費用不能計提。需要注意的是：實踐中有些地方工商登記部門允許企業(yè)通過現(xiàn)金替換無形資產出

5、資處理無形資產出資不規(guī)范問題。但是大部分工商登記部門因為法律上沒有相關規(guī)定的原因，拒絕公司通過現(xiàn)金置換無形資產出資的方案，但是減資是公司法允許的方案，工商登記部門容易接受，但是不能進行專項減資，即專項減掉無形資產，但是會計師可以在減資的驗資報告進行專項說明公司本次減資的標的是無形資產。B、無形資產出資是否與主營業(yè)務相關實踐中，有些企業(yè)為了申報高新技術企業(yè)，創(chuàng)始股東與大學合作，購買與公司主營業(yè)務無關的無形資產通過評估出資至公司，或者股東自己擁有的專利技術或者非專利技術后來因為種種原因，雖然評估出資至公司，但是公司后來主營業(yè)務發(fā)生變化或者其他原因，

6、公司從來沒有使用過該等無形資產，則該等行為涉嫌出資不實，需要通過減資程序予以規(guī)范。C、無形資產出資是否已經到位實踐中，有些企業(yè)股東以無形資產出資至公司，但是后續(xù)并未辦理資產過戶手續(xù)，該等情形一般可根據(jù)中介機構的意見在股改前整改規(guī)范即可。(2)以國有資產出資的，應遵守有關國有資產評估的規(guī)定。(3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實情形。律師解讀：實踐中，有些公司在創(chuàng)業(yè)初期存在找中介公司進行代驗資的情形，也有一些從事特殊行業(yè)的公司，相關法律規(guī)定注冊資本達到一定的標準才可以從事某些行業(yè)或者可以參與某些項目的招投標而找中介公司進行代驗資的情形。該等情形涉

7、嫌虛假出資，大部分企業(yè)在財務上處理該等問題時，驗資進來的現(xiàn)金很快轉給中介公司提供的關聯(lián)公司，而擬掛牌公司在財務報表上以應收賬款長期掛賬處理。該等情況的解決方案，一般是公司股東找到相關代驗資的中介，由股東將曾經代驗資的款項歸還給該中介，并要求中介機構將公司目前掛的應收賬款收回。如果擬掛牌公司已經將代驗資進來的注冊資本通過虛構合同的方式支付出去，或者做壞賬消掉，則構成虛假出資，該等情形，中介機構需要慎重處理，本著解決問題，規(guī)范公司歷史上存在的法律瑕疵，在公司沒有造成損害社會及他人利益的情況下，公司應當根據(jù)中介機構給出的意見進行補足，具體應當以審計師

8、給出的意見做財務處理存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度。律師解讀：根據(jù)中華人民共和國會計法(1999修訂)，會計年度自公歷1月1日起至12月31日止。