《國際公法》講稿(1-3章)

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1、《國際公法》PUBLICINTERNATIONALLAW編寫:周振春19第一章緒論教學(xué)要求:一、了解國際公法的形成與發(fā)展,國際公法主體的概念和類型,以及國際公法的編纂。二、理解國際公法的定義、特征和效力根據(jù),國際公法與國內(nèi)法的關(guān)系。三、掌握國際公法的淵源和輔助資料;國際公法基本原則的概念和各項(xiàng)基本原則。教學(xué)重點(diǎn):國際公法的性質(zhì)、效力、淵源。一、國際法的含義與性質(zhì)(一)國際法的定義:法律部門的劃分:調(diào)整對象、調(diào)整方法關(guān)于國際法的定義,基本上有兩種不同的說法:一是:把國際法視為國家認(rèn)為對它們有拘束力的法律規(guī)則的總和;(《奧本海國際法》第八版觀點(diǎn))二是:認(rèn)為對國家有拘束的法律。(《奧本海國際法

2、》第九版觀點(diǎn))王鐵崖“把國際法看作主要調(diào)整國際之間的關(guān)系的有法律拘束力的原則、規(guī)則和制度的總體。”(王鐵崖主編《國際法》法律出版社1995年版P2)周鯁生對國際法所下的定義是“國際法是在國際交往過程中形成出來,各國承認(rèn)的,表現(xiàn)這些國家統(tǒng)治階級的意志,在國際關(guān)系上對國家具有法律拘束力的行為規(guī)范,包括原則規(guī)則和制度的總體。(周鯁生《國際法》,1981年版P3)此觀點(diǎn)把國家統(tǒng)治階級的意志包括在內(nèi),是受到前蘇聯(lián)國際法學(xué)界流行的觀點(diǎn)的影響。本人觀點(diǎn):國際法是以國際關(guān)系為主要調(diào)整對象的法律規(guī)范的總稱。國際法:調(diào)整對象——國際關(guān)系;調(diào)整方法——不同于國內(nèi)法的特殊的強(qiáng)制實(shí)施方式主要理由:既注重歷史有關(guān)注

3、國際法的發(fā)展;國際關(guān)系的含義在發(fā)展變化;有利于融合更多的新興的領(lǐng)域的問題的研究。(二)國際法的特征與國內(nèi)法相比,國際法具有如下一些特征:(王獻(xiàn)樞主編《國際法》P2)第一、國際法的主體主要是國家,調(diào)整的關(guān)系主要是國家之間的關(guān)系。第二、國際法是國家之間以協(xié)議的方式制訂的。第三、國際法的效力及于整個(gè)國際社會。第四、國際法采取不同于國內(nèi)法的特殊的強(qiáng)制實(shí)施方式。(三)國際法的法律性質(zhì)191、國際法的“非法律論”:由于國際法具有不同于國內(nèi)法的特征,早期的某些西方法學(xué)家曾經(jīng)否認(rèn)過國際法的法律性質(zhì),認(rèn)為國際法不是真正的法律。19世紀(jì)的英國法學(xué)家奧斯?。ˋustin)把國際法稱為“實(shí)在道德”,對國際法采取

4、否定的態(tài)度。他認(rèn)為,法律是“主權(quán)政治權(quán)威制訂和執(zhí)行的人類行為規(guī)則的總體。”而主權(quán)國家之上并沒有一個(gè)能夠制訂和執(zhí)行這些規(guī)則的主權(quán)政治權(quán)威,所以國際法不是法律,而是“實(shí)在的國際道德”(Positiveinternationalmorality),類似于約束社團(tuán)的那些規(guī)則。這種觀點(diǎn)顯然是片面的,國際法的法律性質(zhì)是不容置疑的。奧斯汀的錯(cuò)誤主要在于把國內(nèi)法上的概念作為法律的一般概念,并以此為公式,生搬硬套于國際法,由于國際上不存在一個(gè)制訂和執(zhí)行國際法的“主權(quán)政治權(quán)威”,所以就認(rèn)為國際法不是法律。另外,奧斯汀認(rèn)為國際法是“實(shí)在道德規(guī)范”。也混淆了法律規(guī)范與道德規(guī)范這兩種不同性質(zhì)的規(guī)范。2、國際法的法

5、律性質(zhì):理由:第一、國際法普遍存在于國際社會,并以國際條約和國際習(xí)慣作為其表現(xiàn)形式,它們?yōu)閲壹捌渌麌H法主體規(guī)定了一套調(diào)整其相互關(guān)系的行為規(guī)范,為國家規(guī)定了國際法上的權(quán)利和義務(wù)。第二、國際法是由作為國際法制訂者的眾多國家依一定立法程序制定的。第三、國際法的效力已為國際社會普遍承認(rèn)。《聯(lián)合國憲章》和一些重要的國際條約都明確肯定了國際法的法律效力。第四、國際法與一般法律一樣具有強(qiáng)制性。只是事實(shí)方式不同罷了。(王獻(xiàn)樞《國際法》P4)對于國際法的法律性質(zhì)問題,王鐵崖認(rèn)為,“關(guān)鍵在于:國際法是否作為法律為國家所遵守?”事實(shí)給予了正面的回答。第一、世界各國政府毫無例外地都承認(rèn)國家法是對國家有拘束力

6、的法律。第二,在國家之間的關(guān)系中,國際法原則、規(guī)則和制度是經(jīng)常被遵守的,而如果不這樣遵守,國家之間的關(guān)系就無法維持,特別是在國家之間相互依賴的關(guān)系越來越廣泛的時(shí)候,國際法的遵守更具有迫切的需要。第三、國際法遭到重大的破壞,例如武裝侵略或侵略戰(zhàn)爭,只是少數(shù)的例外,雖然是引人注目的例外。在國際法上,對于違法行為,違反的國家不僅應(yīng)負(fù)法律上的責(zé)任,而且還可能受法律的制裁,即使制裁不是強(qiáng)有力的和另人滿意的。(王鐵崖主編《國際法》P7)國際法的特殊性在于:國際法的主體主要是國家;國際法的制訂者主要是國家;在國際上,不存在有組織的超越國家之上的強(qiáng)制機(jī)關(guān),而國際法的強(qiáng)制實(shí)施主要靠國家本身或通過國家的行動

7、。3、國際法的“軟法論”(Softlaw):國際法的法律性質(zhì)已為國際法的學(xué)說和國際實(shí)踐作了充分的肯定。現(xiàn)今已沒有人對國際法的法律性質(zhì)加以否定了。但是有人提出:國際法雖然是法律,但是在強(qiáng)制執(zhí)行方面不如國內(nèi)法有效,因此是一種“軟法”(Softlaw)或者稱為“弱法(Weaklaw)。本人認(rèn)為此問題在國際法學(xué)體系上是個(gè)有待進(jìn)一步探討的問題。傳統(tǒng)的觀點(diǎn)一般認(rèn)問不應(yīng)該強(qiáng)制實(shí)施的外力的強(qiáng)弱作為依據(jù)而把法律分為“強(qiáng)法”與“弱法”。(參見(王鐵崖主

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