探析醫(yī)患糾紛審理中的法律適用

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1、探析醫(yī)療糾紛審理中的法律適用湖南梁文律師事務(wù)所羅啟明醫(yī)療行為受氣候、條件、設(shè)備與個體差異的諸多因素的限制，具有很大的風(fēng)險，有些醫(yī)療行為如手術(shù)本身本身一種對人體的有意且許可的損害行為，醫(yī)患糾紛難以避免。隨著人們法律意識的不斷增強，起訴到法院的醫(yī)患糾紛呈日益增多的趨勢。綜觀我國法律、法規(guī)，我國關(guān)于醫(yī)療賠償?shù)姆?、法?guī)主要有《侵權(quán)責(zé)任法》、《醫(yī)療事故處理條例》、《民法通則》與其司法解釋、最高人民法院《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》、最高人民法院《關(guān)于確定民事侵權(quán)精神損害賠償責(zé)任若干問題的解釋》與

2、最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》。司法實踐中，由于對法律、法規(guī)的理解與適用不同，各地對醫(yī)療糾紛的處理出現(xiàn)千差萬別的結(jié)果。綜合主要有如下幾種現(xiàn)象。認(rèn)為《醫(yī)療事故處理條例》是一部相對于《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》或《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》來說是部特別法的人，主張醫(yī)療糾紛案件應(yīng)優(yōu)先適用該條例，醫(yī)療糾紛案件一律適用《醫(yī)療事故處理條例》。嚴(yán)格執(zhí)行最高人民法院《關(guān)于參照〈醫(yī)療事故處理條例〉審理醫(yī)療糾紛民事案件的通知》的人處理醫(yī)療糾紛案件適用法律規(guī)則實行“二

3、元化”，如訴前或者訴中進(jìn)行醫(yī)療事故技術(shù)鑒定認(rèn)定醫(yī)療糾紛構(gòu)成醫(yī)療事故，則適用《條例》，賠償按《條例》計算，如11醫(yī)療糾紛經(jīng)鑒定不構(gòu)成醫(yī)療事故，則適用《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》，賠償按兩個《解釋》標(biāo)準(zhǔn)計算。偏頗醫(yī)療損害賠償本身就是民事賠償?shù)娜耍鲝堘t(yī)療損害賠償應(yīng)嚴(yán)格執(zhí)行《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》與其相應(yīng)的司法解釋。對于死亡賠償金的計算，前面持第一種觀點的人一律不予支持。持第二種觀點的人主張，醫(yī)療訴訟走醫(yī)療事故程序，精神損害撫慰金就極可能包含死亡賠償金，而單獨走醫(yī)療損害賠償程序，就可以精神撫慰金和死亡補償費并

4、列，提高索賠數(shù)額。持第三種觀點的人支持必須計算死亡賠償金。因而，司法實踐中各地法院審理的結(jié)果也大相徑庭，有的法院完全支持死亡賠償金的請求，有的法院在審理中采用“二元化”的方式，視情況而定，走醫(yī)療事故程序的案件駁回請求，走醫(yī)療損害程序的案件按照《關(guān)于審理人身損害賠償案件適用法律若干問題的解釋》的規(guī)定判決由醫(yī)療機構(gòu)賠償受害者死亡賠償金，有的法院則在審理中嚴(yán)格按照《醫(yī)療事故處理辦條例》的規(guī)定駁回了原告關(guān)于死亡賠償金的訴訟請求。面對兩種截然不同的判決結(jié)果，許多二審法院也極為慎重，采取了摸棱兩可的態(tài)度，大都努力做雙方

5、當(dāng)事人的工作，盡可能調(diào)解結(jié)案，以避免出現(xiàn)法律適用不一的問題。同時，一些高級人民法院也出臺了指導(dǎo)意見，以避免出現(xiàn)同一地區(qū)同類案件判決結(jié)果不一的情況。對于精神撫慰金的計算，持死亡賠償金與殘疾賠償金就是精神撫慰金一種方式觀點的人認(rèn)為計算了死亡賠償金或殘疾賠償金不再計算精神撫慰金。持相反觀點的人，認(rèn)為應(yīng)計算精神撫慰金，但11《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》與其司法解釋沒有規(guī)定精神撫慰金的計算依據(jù)與標(biāo)準(zhǔn)，可隨自己的意愿而定。持嚴(yán)格執(zhí)行《醫(yī)療事故處理條例》觀點的人部分主張造成死亡的一律一案按六年計算總賠額，構(gòu)成殘疾則一律一

6、案按三年計算總賠額，部分主張每個受害人不超過六年或三年，一案受害人人數(shù)或受害程度不一賠償數(shù)額不一，一案不存在上限。因此，司法實踐中對于精神撫慰金的計算不同的法院或同一法院不同的法官判決的結(jié)果也相去甚遠(yuǎn)。筆者認(rèn)為，出現(xiàn)這種法院判決缺失統(tǒng)一性和權(quán)威性現(xiàn)象的主要原因是，當(dāng)前醫(yī)事法律界處理醫(yī)療糾紛時法律適用不一，以致律師刻意選擇醫(yī)療糾紛的訴訟方式與途徑。醫(yī)事法律界適用法律不一的錯誤主要是對《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》與《醫(yī)療事故處理條例》、最高人民法院前后的司法解釋、通知之間效力上的錯誤理解?！肚謾?quán)責(zé)任法》、《民法

7、通則》是基本法律，《醫(yī)療事故處理條例》是行政法規(guī)。二者的效力位價不同，不能錯誤地理解《侵權(quán)責(zé)任法》、《民法通則》是普通法，《醫(yī)療事故處理條例》是特別法，根據(jù)特別法優(yōu)于普通法的規(guī)則在處理醫(yī)療時應(yīng)優(yōu)先適用《醫(yī)療事故處理條例》。根據(jù)我國《憲法》和《立法法》的規(guī)定，行政法規(guī)的制定不但要有法律的依據(jù)，而且要有法律的需要。《憲法》第89條規(guī)定：“國務(wù)院根據(jù)憲法和法律，規(guī)定行政措施，制定行政法規(guī)?！薄读⒎ǚā返?6條規(guī)定：“國務(wù)院為執(zhí)行法律的需要制定行政法規(guī)?！眹鴦?wù)院屬于我國最高行政機關(guān)，它只能根據(jù)行政需要制定行政法規(guī)，

8、不能制定屬于法律調(diào)整范圍的有關(guān)公民基本權(quán)利的規(guī)定。11醫(yī)療系統(tǒng)的職工雖不屬于國家公務(wù)員，但由醫(yī)療行政部門比照公務(wù)員條例進(jìn)行管理。國務(wù)院根據(jù)《國家公務(wù)員條例》制定醫(yī)療機構(gòu)或醫(yī)療職工管理條例，屬于依法執(zhí)行法律的行為。因而，從依據(jù)來說，《醫(yī)療事故處理條例》的上位法應(yīng)是《憲法》、《國家公務(wù)員條例》、《執(zhí)業(yè)醫(yī)師法》和《醫(yī)療機構(gòu)管理條例》等法律。但是，目前的《醫(yī)療事故處理條例》不僅是醫(yī)療職工管理條例，甚至主要不是醫(yī)療職工管理