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《我國物權立法借鑒的理性選擇與反思》由會員上傳分享，免費在線閱讀，更多相關內容在工程資料-天天文庫。
1、文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題我國物權立法借鑒的理性選擇與反思-------兼對《物權法(草案)》的回應余能斌武漢大學法學院教授 關鍵詞:物權/物權立法/財產(chǎn)法 內容提要:我國物權立法應選擇最適合我國實際,又是當代最先進的立法經(jīng)驗為我所用。物權立法可以從英國財產(chǎn)法中獲取有益的經(jīng)驗,也可以從俄羅斯立法經(jīng)驗中獲得啟示。我國物權法草案無論在內容上還是立法技術上都存在一些不足,應加以完善?！ ∫粨裆贫鴱?借鑒選擇應斟酌的因素文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題我國物權立法借鑒的
2、理性選擇與反思-------兼對《物權法(草案)》的回應余能斌武漢大學法學院教授 關鍵詞:物權/物權立法/財產(chǎn)法 內容提要:我國物權立法應選擇最適合我國實際,又是當代最先進的立法經(jīng)驗為我所用。物權立法可以從英國財產(chǎn)法中獲取有益的經(jīng)驗,也可以從俄羅斯立法經(jīng)驗中獲得啟示。我國物權法草案無論在內容上還是立法技術上都存在一些不足,應加以完善?！ ∫粨裆贫鴱?借鑒選擇應斟酌的因素文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 法律的借鑒是近現(xiàn)代立法普遍存在且不可缺少的現(xiàn)象。通過借鑒不僅可使本國立法更加完善而且也是各國實現(xiàn)法律
3、文化交流與傳播達到共同繁榮和現(xiàn)代化的重要途徑。在資訊發(fā)達和經(jīng)濟全球化的今天,東西方各國無論是普通法系還是民法法系的法律制度、法的理念都在伴隨著國際間貿易的發(fā)展和經(jīng)濟、文化及技術的交流而呈現(xiàn)出廣泛地相互借鑒、相互交融的發(fā)展態(tài)勢。法律問題,特別是有關物權立法問題,總是同一定社會的以所有制為核心的經(jīng)濟制度相聯(lián)系,一個完全脫離于本國社會經(jīng)濟生活條件,不與其社會經(jīng)濟制度相適應的物權法制度是不現(xiàn)實的、也是無益的。因此,在物權立法借鑒問題上,除應堅持充分利用本土法律資源、為主,大膽借鑒外國先進立法經(jīng)驗為輔的原則外,還需要對向誰借鑒、借鑒什么和怎樣借鑒等問題
4、有正確的判斷和科學的考量,即處理好借鑒的理性選擇問題。借鑒的理性選擇總的要求就是擇善而從。所謂"擇善而從",即要求立法者在處理向誰借鑒、借鑒什么時不憑自己主觀上的感情偏好,也不受長官意志或某個學術流派的學術觀點左右,而本著實事求是的科學精神,從本國的社會實際出發(fā),選擇最適合本國實際需要,又是當代最先進的立法經(jīng)驗為我所用。在物權立法的借鑒選擇上應斟酌以下兩個方面的主要因素: (一)所借鑒之立法的可借鑒性因素 這一方面要求:第一,所借鑒之立法本身與當代之相當立法比較應具有一定的先進性,既能滿足現(xiàn)時代社會生活的現(xiàn)實需要,并與社會發(fā)展相適應,又較
5、好地吸收當代本領域先進性的新成果并代表時代發(fā)展的大趨勢;第二,所借鑒之立法所根植的社會土壤和環(huán)境之于借鑒者具有相同或相似性?！ ?二)借鑒者之借鑒接受因素文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 在借鑒者之接受借鑒因素方面,除其應具有適宜于所借鑒之立法生存發(fā)育的相當"水土"環(huán)境之外,還應具有相當?shù)慕邮苣芰?包括法律科學的研究水準、立法者和司法者的理解接受能力等)和非排斥性因素(包括國家立法政策的指引、領導決斷的傾向性和在倫理道德以及思想文化傳統(tǒng)等方面的兼容性)。如果作為借鑒移植的接受者缺乏與所借鑒立法共同的親緣基
6、因,最終不僅導致借鑒的失敗而達不到預期的目的,而且還會產(chǎn)生"南桶北權"的后果。例如,我們作為受大陸法傳統(tǒng)影響的國家,在制定物權法的時候,如果割斷歷史傳統(tǒng),硬要勉強全部移植英美法的財產(chǎn)制度,就不僅會給人一種"東抄西襲"的印象,而且勢必也會產(chǎn)生排斥性的不良反應,從而導致立法自身體制被破壞,危及立法的生命?！ 《徱暯梃b:可從英國《財產(chǎn)法》中吸取的經(jīng)驗和教訓文章來源：中顧法律網(wǎng)上網(wǎng)找律師就到中顧法律網(wǎng)快速專業(yè)解決您的法律問題 英國財產(chǎn)法,是對用以規(guī)范人們之間因物而產(chǎn)生的法律關系的法律規(guī)范的總稱。雖然它重點調整人們因物發(fā)生的社會關系,但其包含的內容
7、具有廣泛性,被稱之為給當事人提供的為達到關于對物的安全擁有、安全使用、自由出賣處置、與人分享(包括商業(yè)性的出租收取租金和元償?shù)靥峁┙o家人使用)等目標的"工具箱"。由于法律傳統(tǒng)、社會經(jīng)濟條件和觀念形態(tài)的諸多不同,英國財產(chǎn)法無論在內容還是在基本法律用語方面都與大陸法系的物權法制度有所不同。因此,由大陸法傳統(tǒng)與我國現(xiàn)實的社會經(jīng)濟條件和固有習慣決定,我國完全借鑒英國法的理由并不充分。但是仔細研讀英國《財產(chǎn)法》,它在體系構建和制度設計等方面,仍在一定程度上為我國提供了可資借鑒的資源:在立法體系構建上,英國立法雖然內容龐雜,缺乏大陸法所具有的理性抽象,如
8、不僅將財產(chǎn)法擴大為調整財富的法,將諸如基金一類作為財富的抽象物的形態(tài)也作為財產(chǎn)法的組成部分規(guī)定在財產(chǎn)法中,因而使人無法理解,導致其被人們譽為"英國法中最難理解的法律
