協(xié)議控制模式

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1、㈠定義協(xié)議控制模式又稱“VIE模式”，指境外特殊目的公司通過在境內(nèi)單獨(dú)設(shè)立的外商獨(dú)資企業(yè)，與境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體簽訂一系列合同或協(xié)議，在這一攬子合同或協(xié)議安排下，境外特殊目的公司為境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體提供壟斷性咨詢、管理和技術(shù)支持等服務(wù)，從而以“服務(wù)費(fèi)”的方式獲得境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體的大部分經(jīng)濟(jì)利益。同時(shí)，還通過合同或協(xié)議安排，境外特殊目的公司取得境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體全部股權(quán)的優(yōu)先購買權(quán)、抵押權(quán)和投票表決權(quán)、經(jīng)營控制權(quán)等，從而間接實(shí)現(xiàn)境外離岸公司對境內(nèi)經(jīng)營實(shí)體企業(yè)的控制。協(xié)議控制模式一般構(gòu)架如下：㈡發(fā)展現(xiàn)狀協(xié)議控制模式的主要優(yōu)勢在于其構(gòu)架中不涉及中方控股權(quán)的變更，以此規(guī)避國內(nèi)對外商的產(chǎn)業(yè)政策限制，最早主要被大量境外上

2、市的國內(nèi)互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)所借鑒采用，如新浪、百度等公司，該等公司主要借此規(guī)避工信部禁止外商企業(yè)進(jìn)入網(wǎng)絡(luò)增值服務(wù)業(yè)務(wù)的產(chǎn)業(yè)政策限制。后來，該模式逐漸被受產(chǎn)業(yè)政策限制的其他行業(yè)企業(yè)所采納，如教育、出版、醫(yī)藥、汽車銷售等禁止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)的企業(yè)。2006年9月8日，六部委聯(lián)合頒布的“10號文”生效后，開始出現(xiàn)有的公司在其他非禁止或限制外商投資產(chǎn)業(yè)中使用該模式，以此規(guī)避“10號文”，并完成海外間接上市，典型案例有“中國秦發(fā)”于2009年7月3日采用該模式在聯(lián)交所成功上市，其招股說明書披露的理由：“公司構(gòu)建協(xié)議控制模式的重組中，并不涉及收購于中國成立的任何公司的股本收益或資產(chǎn)，故此，概無重組步驟根

3、據(jù)并購規(guī)定構(gòu)成并購活動(dòng)。”因此，不在“10號文”監(jiān)管范圍內(nèi)，無需中國證監(jiān)會(huì)審核。其后，已有多個(gè)公司利用該模式完成了聯(lián)交所IPO上市，例如2010年的正通汽車（主營汽車經(jīng)銷）、中國熔盛重工（主營造船），2011年的翔宇疏浚（主營河道疏浚）。㈢未來趨勢分析協(xié)議控制模式存在一定的風(fēng)險(xiǎn)，除了合同的違約風(fēng)險(xiǎn)外，在法律上存在著一定的瑕疵。例如，協(xié)議控制模式繞開了國家監(jiān)管規(guī)定和外資準(zhǔn)入的產(chǎn)業(yè)政策。同時(shí)，以轉(zhuǎn)移利潤為目的的系列合同也違背了稅法上的獨(dú)立交易原則。另外，合同控制也可能會(huì)損害債權(quán)人、勞動(dòng)者等其他利益主體的利益。2011年6月份以前，國內(nèi)相關(guān)監(jiān)管部門對該模式一直采取默認(rèn)態(tài)度，但2011年6月份

4、支付寶股權(quán)轉(zhuǎn)移事件將VIE模式凸顯于公眾視野，雙方爭執(zhí)的焦點(diǎn)在于支付寶外方股東認(rèn)為可以通過以前存在的VIE模式共享第三方支付牌照的利益，而馬云以國家禁止外商進(jìn)入第三方支付牌照為由，認(rèn)為不可，希望通過利益補(bǔ)償達(dá)到獨(dú)享第三方支付牌照利益。其后紛紛流傳“證監(jiān)會(huì)將一份建議取締VIE的報(bào)告上交給了國務(wù)院”的消息,致使PE界一片恐慌。據(jù)《經(jīng)濟(jì)觀察報(bào)》報(bào)道，一位看到過該文件的人士稱，“在報(bào)告中，證監(jiān)會(huì)建議最高層取締VIE，同時(shí)證監(jiān)會(huì)又埋下了一個(gè)很大的伏筆，建議對于已經(jīng)在海外成功上市的優(yōu)秀企業(yè)可以以特批的形式使其返回到國內(nèi)上市”。由于取締VIE涉及眾多不同的利益主體，據(jù)傳工信部、商務(wù)部、證監(jiān)會(huì)在內(nèi)的幾

5、個(gè)部委之間的分歧很大，各自的利益權(quán)衡大不相同。個(gè)人認(rèn)為：利用VIE模式規(guī)避“10號文”的上市途徑被納入證監(jiān)會(huì)監(jiān)管的可能性較大，而以高風(fēng)險(xiǎn)為代表的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)將不會(huì)受到實(shí)際阻礙。原因如下：以互聯(lián)網(wǎng)為代表的高風(fēng)險(xiǎn)企業(yè)在國內(nèi)無法獲得融資渠道。債權(quán)融資方面：該類公司屬于輕資產(chǎn)類型，無法通過抵押融資獲得銀行貸款。股權(quán)融資方面，由于這類公司短期內(nèi)難以盈利，無法達(dá)到國內(nèi)上市門檻要求；公司創(chuàng)業(yè)者自有資金一般無法支撐初期的資金需求。若VIE通道被關(guān)閉，企業(yè)將無法獲得外商的PE資金支持，因?yàn)橥馍淌チ撕芎玫耐顺銮?。因此，這類行業(yè)的創(chuàng)業(yè)者將面臨資金來源枯竭的厄運(yùn)。但目前國內(nèi)的IT行業(yè)規(guī)模已較大，創(chuàng)造了眾多的

6、就業(yè)崗位，新的創(chuàng)業(yè)者進(jìn)入是行業(yè)創(chuàng)新的動(dòng)力，并且符合國家發(fā)展高新技術(shù)產(chǎn)業(yè)的產(chǎn)業(yè)支持政策。從以上情況來看，國家不會(huì)關(guān)閉VIE通道扼殺這個(gè)行業(yè)的創(chuàng)新動(dòng)力，況且這類公司短期內(nèi)上市無望，對證監(jiān)會(huì)實(shí)為雞肋。但中國證監(jiān)會(huì)將以VIE模式規(guī)避“10號文”的上市主體納入監(jiān)管范圍的理由較為充分：一是由于這種規(guī)避方式有悖國家限制“小紅籌”的精神，二是國內(nèi)有可供選擇的資本市場，境外上市不必要。因此，若以VIE模式規(guī)避“10號文”達(dá)到IPO上市的企業(yè)需盡快行動(dòng)，以此規(guī)避政策收緊的風(fēng)險(xiǎn)。=================================================================

7、====1、BVI的優(yōu)勢在于：設(shè)立程序簡單、費(fèi)用低廉、保密性較好，?BVI公司股東和董事資料在成立公司時(shí)不用提交，個(gè)人資料保密?，避稅效果好，?不用象香港公司一樣每年作核數(shù)師報(bào)告審計(jì)，每年只要不在當(dāng)?shù)剡\(yùn)作交一定的年費(fèi)即可免稅。BVI的優(yōu)勢所以很多結(jié)構(gòu)的第一層都設(shè)在BVI。通過在直接上市的海外控股公司的上下層面中合理設(shè)置BVI公司，可以起到的作用主要有：方便大股東對上市公司的控制；可以使公司管理層及某些股東繞開禁售期的限制；可以享受BVI公司所得