建設(shè)工程中的介紹費(fèi)

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1、建設(shè)工程中的介紹費(fèi)（居間費(fèi)）是否應(yīng)該支付？作者:孟圣祥　　時間:2014-07-22　　瀏覽量?1098　　評論0　　?0　　0????????????????????????????????????????作者:孟圣祥律師在當(dāng)前建筑市場不景氣的環(huán)境下，施工企業(yè)為了承攬工程，通過各種途徑開拓市場，尋找業(yè)務(wù)，不乏有通過第三人介紹工程，支付介紹費(fèi)來承攬業(yè)務(wù)的施工企業(yè)存在。在司法實踐中，“工程介紹費(fèi)”（業(yè)內(nèi)也稱居間費(fèi)、咨詢費(fèi)等）是否應(yīng)該支付，一直存在諸多爭議，我個人認(rèn)為，要從工程介紹費(fèi)的性質(zhì)來看，介紹費(fèi)應(yīng)該屬于《合同法》第42

2、6條規(guī)定的居間合同性質(zhì)。所謂居間合同是指當(dāng)事人雙方約定，一方接受他方的委托，并按照他方的指示要求，為他方報告訂立合同的機(jī)會或者為訂立合同提供媒介服務(wù)，委托人給付報酬的合同。我國對居間人的從業(yè)資格法律沒有明確規(guī)定，但在2004年8月28通過的《經(jīng)紀(jì)人管理辦法》（國家工商行政管理總局令第14號）第二條“本辦法所稱經(jīng)紀(jì)人，是指在經(jīng)濟(jì)活動中，以收取傭金為目的，為促成他人交易而從事居間、行紀(jì)或者代理等經(jīng)紀(jì)業(yè)務(wù)的自然人、法人和其他經(jīng)濟(jì)組織”。該《辦法》中確實將工程中的居間人納入了《經(jīng)紀(jì)人管理辦法》的調(diào)整范圍，但《辦法》第十條第二款規(guī)

3、定“法律、行政法規(guī)規(guī)定經(jīng)紀(jì)執(zhí)業(yè)人員執(zhí)業(yè)資格的，經(jīng)紀(jì)執(zhí)業(yè)人員應(yīng)當(dāng)取得資格”。建設(shè)工程中，法律和行政法規(guī)并沒有規(guī)定工程居間人的資格限制，且該《辦法》僅是部門規(guī)章，不影響合同的效力。既然工程居間人的準(zhǔn)入門檻無限制，就要探討居間的內(nèi)容。我認(rèn)為應(yīng)該從工程是否屬于招投標(biāo)項目來區(qū)分。如果工程為非招投標(biāo)工程，那么，該居間行為就合理合法，應(yīng)該支付。如果該工程為招投標(biāo)工程，就比較復(fù)雜。我國的《招標(biāo)投標(biāo)法》應(yīng)當(dāng)遵循公開、公平、公正和誠實信用的原則。在大型的工程項目中，雖然有嚴(yán)格的招投標(biāo)程序保障公平公正，但在招投標(biāo)的中間環(huán)節(jié)中介紹居間斡旋也在發(fā)

4、揮巨大的作用。如果居間人通過各種渠道讓施工企業(yè)中標(biāo)并簽訂施工合同，居間人的義務(wù)也就完成，施工企業(yè)是否應(yīng)該支付居間費(fèi)或者咨詢費(fèi)？就工程介紹費(fèi)，《最高人民法院關(guān)于承包單位介紹工程索要信息費(fèi)如何處理問題的復(fù)函》（（1990）民他字第31號）指出“一九八七年二月十日城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部、國家工商行政管理局所頒發(fā)的《關(guān)于加強(qiáng)建筑市場管理的暫行規(guī)定》第七條已明確規(guī)定：“承發(fā)包工程必須嚴(yán)格遵守國家政策、法規(guī)，嚴(yán)禁行賄受賄、索取回扣、弄虛作假。不準(zhǔn)任何單位或個人私自介紹工程收取工程‘介紹費(fèi)’?！焙┟蛄簩毺盟饕靶畔①M(fèi)”的行為違反了上述

5、規(guī)定，其訴訟請求應(yīng)予駁回。同時，根據(jù)《民法通則》第六十一條第二款和第一百三十四條第三款的規(guī)定，胡拴毛已經(jīng)取得的部分“信息費(fèi)”可予以收繳”。根據(jù)1991年《建筑市場管理規(guī)定》（建法[1991]798號）第五條“任何單位和個人都不得在承發(fā)包活動中行賄受賄或收受“回扣”，不得以介紹工程任務(wù)為手段收取費(fèi)用”；第三十三條“原城鄉(xiāng)建設(shè)環(huán)境保護(hù)部、國家工商行政管理局1987年2月10日發(fā)布的《關(guān)于加強(qiáng)建筑市場管理的暫行規(guī)定》同時廢止”。有人認(rèn)為，從上述的相關(guān)規(guī)定來看，任何單位和個人都不得收取工程介紹費(fèi)。??但是從《建筑市場管理規(guī)定》第

6、三條“凡從事上述發(fā)包和承包活動的單位和個人，均須遵守本規(guī)定”來看，上述禁止性規(guī)定僅適用用從事發(fā)包和承包活動的單位和個人。行業(yè)外的人員并沒有禁止。退一步說，即時該規(guī)定適用任何人，但其法律位階屬部門規(guī)章，并不能導(dǎo)致居間合同無效。工程介紹費(fèi)的標(biāo)準(zhǔn)法律沒有明確規(guī)定，一般只要是雙方的真實意思表示即可。但考慮到建設(shè)工程領(lǐng)域的實際情況，哪些工程介紹費(fèi)動輒就是按照工程總造價的3%-5%的比例支付，明顯有失公平合理的原則，該介紹費(fèi)甚至已經(jīng)超過了建筑行業(yè)的平均利潤，如果按照該比例支付，勢必會導(dǎo)致工程偷工減料，給工程質(zhì)量造成嚴(yán)重影響。因此介紹

7、費(fèi)可以根據(jù)居間人的實際成本及合理利潤進(jìn)行支持。